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RESUMO DA AULA, CRIBS
Direito Privado Internacional. Notas de aula: resumidamente, o mais importante
Diretório / Notas de aula, folhas de dicas Índice analítico
ABREVIATURAS ACEITAS 1. Atos legais regulamentares A Constituição - A Constituição da Federação Russa, adotada por votação popular em 12.12.1993/XNUMX/XNUMX Agronegócio - Código de Procedimento de Arbitragem da Federação Russa datado de 24.07.2002 de julho de 95 nº XNUMX-FZ VC - Código Aéreo da Federação Russa datado de 19.03.1997 de março de 60 nº XNUMX-FZ GSU - Código Civil Alemão 1900 GK - Código Civil da Federação Russa: primeira parte datada de 30.11.1994 de novembro de 51 nº 26.01.1996-FZ; parte dois datada de 14 de janeiro de 26.11.2001 nº 146-FZ; parte três datada de XNUMX de novembro de XNUMX nº XNUMX-FZ CPC - Código de Processo Civil da Federação Russa datado de 14.11.2002 de novembro de 138 nº XNUMX-FZ KTM - Código de Expedição Comercial da Federação Russa datado de 30.04.1999 de abril de 81 nº XNUMX-FZ NK - Código Tributário da Federação Russa: primeira parte datada de 31.07.1998 de julho de 146 nº 05.08.2000-FZ; segunda parte datada de 117 nº XNUMX-FZ seguro - Código de Família da Federação Russa datado de 29.12.1995 de dezembro de 223 nº XNUMX-FZ Código Aduaneiro - Código Aduaneiro da Federação Russa datado de 28.05.2003 de maio de 61 nº XNUMX-FZ TC - Código do Trabalho da Federação Russa datado de 30.12.2001 de dezembro de 197 nº XNUMX-FZ Reino Unido - Código Penal da Federação Russa datado de 13.06.1996 No. 63-FZ FGK — Código Civil Francês 1804 2. Autoridades HAC RF - Supremo Tribunal de Arbitragem da Federação Russa Forças Armadas Russas - Supremo Tribunal da Federação Russa MFA da Rússia - Ministério das Relações Exteriores da Federação Russa Ministério da Justiça da Rússia - Ministério da Justiça da Federação Russa 3. Outras abreviaturas par. - parágrafo(s) AIH - Associação de Transportadores Rodoviários Internacionais da Federação Russa Usina nuclear - Usina nuclear WIPO - Organização Mundial da Propriedade Intelectual OMC - Organização Mundial do Comércio GATT - Acordo Geral de Tarifas e Comércio ECMT - Conferência Europeia dos Ministros dos Transportes CE - União Europeia ECE - Comissão Econômica para a Europa IATA - Agência Internacional de Transporte Aéreo ICAO - Organização Internacional da Aviação Civil IMO - Organização Marítima Internacional INCOTERMS - Regras internacionais para a interpretação unificada dos termos comerciais INPADOC - Centro Internacional de Documentação de Patentes IAEA - Agência internacional de energia atômica MAK - Comissão de Arbitragem Marítima da Federação Russa BIRD - Banco Internacional para Reconstrução e Desenvolvimento FMI - Fundo Monetário Internacional IHL - Processo Civil Internacional MIGA - Agência Multilateral de Garantia de Investimentos ICA - Arbitragem comercial internacional ICAC - Tribunal Internacional de Arbitragem Comercial da Federação Russa ITUC - Direito Comercial Internacional MKTU - Classificação internacional de bens e serviços para registro de marcas MMPO - Organizações intergovernamentais internacionais OIT - A Organização Internacional do Trabalho PAM - Direito Internacional Público ICC - Câmara de Comércio Internacional MTT - Tarifa de trânsito internacional ICSID - Centro Internacional para a Solução de Disputas de Investimento entre Estados e Investidores Privados Estrangeiros MCHVP - Direito Internacional da Moeda Privada MCMP - Direito Marítimo Privado Internacional PIL - Direito Internacional Privado MCTP - Direito Internacional do Trabalho Privado NATO - Organização do Tratado do Atlântico Norte ONU - Nações Unidas OCDE - Organização para a Cooperação e Desenvolvimento Económico § - Itens) sub. - parágrafo(s) seg. - Seções) RAO - Sociedade de Autores Russos RF - Federação Russa CIS - Comunidade de Estados Independentes SDR - Direitos Especiais de Saque URSS - União das Repúblicas Socialistas Soviéticas Arte. - artigo(s) FEZ - zona econômica franca Empresa transnacional - Corporações transnacionais) CCI - Câmara de Comércio e Indústria da Federação Russa UNIDROIT - Instituto Internacional para a Unificação do Direito Privado FATF - Força-Tarefa de Ação Financeira sobre Lavagem de Dinheiro ФЗ - A lei federal Banco Central da Federação Russa - Banco Central da Federação Russa h. - parte(s) CHPO - Relações de direito privado UNESCO - Organização das Nações Unidas para a Educação, a Ciência e a Cultura UNCITRAL - Comissão das Nações Unidas sobre Direito Comercial Internacional UMA PARTE COMUM Tópico 1. CONCEITO E SISTEMA DE DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO 1.1. O conceito e o sujeito do direito internacional privado Comunicação internacional, volume de negócios internacional é um conjunto de relações interestaduais e relações entre pessoas físicas e jurídicas de diferentes estados. Questões legais de comunicação interestadual estão no escopo do MPP. As questões legais das relações entre pessoas físicas e jurídicas estão no escopo da PIL. A especificidade do desenvolvimento dos CPOs modernos é caracterizada por sua internacionalização e globalização em larga escala - o estabelecimento da transparência das fronteiras, a entrada sem visto no território de um estado estrangeiro, a divisão internacional do trabalho, a migração constante da população e trabalho, aumento do número de casamentos "mistos", adoção estrangeira, etc. No mundo moderno, existe um conjunto separado de relações chamadas "relações civis internacionais". O processo de internacionalização das ONGs leva à necessidade de sua ampla regulamentação jurídica, levando em conta as peculiaridades dos ordenamentos jurídicos dos diversos Estados. A PIL é o único ramo do direito destinado à regulação jurídica das relações civis (no sentido amplo da palavra, isto é, civilístico, de direito privado) surgidas no campo da comunicação internacional. A PIL é um ramo independente e complexo do direito que combina as normas do direito internacional e nacional e regula as relações civis internacionais. O assunto do regulamento PIL é NPO, sobrecarregado com um elemento estranho. O elemento estrangeiro pode se manifestar de três maneiras: 1) o sujeito da relação jurídica é pessoa estrangeira, estrangeira (cidadão estrangeiro, apátrida, bipátria, refugiado; pessoa jurídica estrangeira, empresa com investimentos estrangeiros, pessoa jurídica internacional, TNC; organizações internacionais intergovernamentais e não governamentais; estado estrangeiro ); 2) o objeto da relação jurídica está localizado no exterior; 3) o facto jurídico com o qual a relação jurídica está ligada tenha lugar no estrangeiro. Na legislação russa, o elemento estrangeiro nas relações civis é determinado pelo parágrafo 1 do art. 1186 GK. Infelizmente, existem algumas lacunas nessa definição: um estado estrangeiro e uma organização internacional não são nomeados como entidades estrangeiras; um fato jurídico ocorrido no exterior não é apontado como uma das opções para um elemento estrangeiro. É verdade, no art. 1186 do Código Civil refere-se às relações de direito civil complicadas por "outro elemento estrangeiro". Essa frase preenche as lacunas observadas, mas, por sua natureza vaga, pode levar a uma interpretação extensiva da norma jurídica. O PIL é um ramo complexo do direito e da jurisprudência. A PIL está mais intimamente associada ao direito privado nacional (civil, comercial, familiar e trabalhista). Ao mesmo tempo, suas normas são de natureza dual e paradoxal, uma vez que o PIL está intimamente relacionado ao MPP. O PIL não é um ramo do MPP, mas sua distinção não é absoluta. Isso se deve, em primeiro lugar, ao fato de o PIL regular as relações decorrentes justamente da comunicação internacional. Os princípios básicos do MPP (principalmente seus princípios e normas geralmente reconhecidos) também têm um efeito direto no PIL. 1.2. O lugar do direito internacional privado no sistema de direito A PIL ocupa um lugar especial no sistema jurídico global. Sua principal especificidade reside no fato de que o PIL é um ramo do direito nacional, um dos ramos de direito privado do direito de qualquer estado (PIL russo, PIL francês, etc.). Está incluída no sistema de direito privado nacional juntamente com o direito civil, comercial, comercial, de família e trabalhista. O conceito de "internacional" aqui tem um caráter completamente diferente do MPP, significa apenas uma coisa: há um elemento estrangeiro em uma relação jurídica civil (não importa, um ou mais, e qual versão do elemento estrangeiro ). No entanto, a PIL é um subsistema muito específico da lei nacional de cada estado. A natureza especial e paradoxal de suas normas são expressas no próprio termo "PIL doméstica". À primeira vista, essa terminologia parece absurda. Não pode haver um ramo do direito que seja nacional (nacional) e internacional ao mesmo tempo. Na verdade, não há nada de absurdo aqui. É que estamos falando de um sistema jurídico destinado a regular diretamente as relações internacionais de natureza não estatal (surgidas na vida privada). O caráter paradoxal das normas do PIL também se expressa no fato de que uma de suas principais fontes é diretamente o MPP, que desempenha um papel extremamente importante na formação do PIL nacional. Costuma-se falar da dupla natureza das normas e fontes do PIL. Com efeito, este é talvez o único ramo do direito nacional em que o MPP atua como fonte direta e tem efeito direto. É por isso que a definição de "híbrido na jurisprudência" é bastante aplicável ao PIL. Os princípios básicos (gerais) da PIL podem ser considerados como aqueles especificados na alínea “c” do art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justiça “princípios gerais de direito inerentes às nações civilizadas”. Os princípios gerais do direito são postulados jurídicos geralmente reconhecidos, métodos de técnica jurídica, "máximas jurídicas" desenvolvidos pelos advogados da Roma Antiga. Vamos listar os princípios gerais do direito que são aplicados diretamente na PIL: você não pode transferir para outro mais direitos do que você mesmo; princípios de justiça e boa consciência; princípios de não abuso de direitos e proteção de direitos adquiridos, etc. Por "nações civilizadas" entende-se aqueles Estados cujos sistemas jurídicos são baseados no direito romano recebido. O principal princípio geral da PIL (bem como público civil nacional e internacional) é o princípio do “pacta sunt servanda” (os contratos devem ser respeitados). Princípios especiais de PIL: 1) a autonomia da vontade dos participantes da relação jurídica é o principal princípio especial da DIP (assim como de qualquer outro ramo do direito privado nacional). A autonomia da vontade está na base de todo o direito privado em geral (princípio da liberdade contratual; liberdade de ter direitos subjetivos ou de recusá-los; liberdade de solicitar a proteção do poder público ou de sofrer violação de seus direitos); 2) o princípio da concessão de determinados regimes: nacional, especial (preferencial ou negativo), tratamento de nação mais favorecida. Os regimes nacionais e especiais são concedidos maioritariamente a pessoas singulares estrangeiras; tratamento de nação mais favorecida - para pessoas jurídicas estrangeiras (embora esta disposição não seja obrigatória e pessoas jurídicas possam desfrutar do tratamento nacional, e pessoas físicas - o tratamento de nação mais favorecida); 3) o princípio da reciprocidade. No PIL distinguem-se dois tipos de reciprocidade - material e conflituosa. Os problemas de reciprocidade de conflitos (ou reciprocidade no sentido amplo da palavra) estão relacionados ao direito de conflitos e serão discutidos a seguir. A reciprocidade material, por sua vez, divide-se em reciprocidade material propriamente dita (concessão ao estrangeiro da mesma quantidade de direitos e poderes específicos de que goza o nacional no respectivo Estado estrangeiro) e formal (concessão ao estrangeiro de todos os direitos e poderes decorrentes da legislação local) . Como regra geral, é concedida reciprocidade formal, mas em certas áreas - direitos autorais e direito de invenção, evitar a dupla tributação - é costume fornecer reciprocidade material; 4) o princípio da não discriminação. A discriminação é uma violação ou restrição dos direitos e interesses legais de pessoas estrangeiras no território de um estado. A norma de PIL universalmente reconhecida de todos os estados é a inadmissibilidade absoluta de discriminação em PPO; 5) o direito à retorsão. As retorsões são medidas retaliatórias legais (restrições) de um estado contra outro, se os direitos e interesses legítimos de pessoas físicas e jurídicas do primeiro estado forem violados no território deste último. O objetivo das represálias é conseguir a abolição de políticas discriminatórias - art. 1194 GR. 1.3. Estrutura Normativa do Direito Internacional Privado. A estrutura normativa da PIL é caracterizada pelo aumento da complexidade. Este ramo do direito é composto por normas que são diferentes em natureza, natureza e estrutura. Eles podem ser classificados da seguinte forma: conflito (de lat. colisão - colisão, conflito) e direito substantivo. As normas de conflito (referência) são de natureza única e são encontradas apenas no PIL. Em nenhum outro ramo do direito existe sequer um análogo de tais normas. Suas fontes são a legislação nacional (normas de conflitos internos de leis) e tratados internacionais (normas de conflitos de leis unificadas ou contratuais). O sistema de tratados internacionais contendo regras unificadas de conflito de leis pode ser designado condicionalmente como um conjunto de convenções sobre "lei aplicável". As regras uniformes de conflitos são exclusivamente de origem contratual (não existem regras de conflitos internacionais comuns). Na estrutura normativa da PIL, as regras de conflito desempenham um papel fundamental. Esse ramo do direito surgiu e se desenvolveu justamente como direito de conflitos. Durante muito tempo (praticamente até meados do século XX), o PIL foi definido exclusivamente como um conjunto de regras de conflito. O entendimento da PIL exclusivamente como um conflito de leis foi preservado no mundo moderno - a doutrina americana da lei de "conflito", a legislação de vários estados europeus (por exemplo, Suíça e Áustria), as resoluções do Instituto de Lei internacional. Atualmente, é praticamente reconhecido que a estrutura normativa da PIL não se limita a regras de conflito de leis. A PIL também inclui normas jurídicas substantivas - internacionais (unificadas) e nacionais. As normas legais substantivas uniformes ocupam um lugar muito importante na estrutura regulatória da PIL. Suas fontes são tratados e costumes internacionais, ITUC. As normas jurídicas substantivas unificadas são de natureza de direito público (são criadas pelos Estados - súditos poderosos) e representam o resultado final do processo de coordenação da vontade de dois ou mais Estados. Tais normas são chamadas conciliatórias, coordenativas. As normas jurídicas substantivas unificadas podem ser aplicadas diretamente para regular OPP com elemento estrangeiro (artigo 7º do Código Civil). Para isso, eles devem ser implementados na legislação nacional. A implementação das normas da maioria dos tratados internacionais que regem o PPO no direito nacional é realizada através da ratificação do acordo internacional relevante (se for necessário ratificar) ou através da sua assinatura (e a subsequente emissão de certos atos jurídicos internos que introduzir as normas do tratado no ordenamento jurídico nacional). No entanto, mesmo depois de as normas de direito internacional se tornarem parte do ordenamento jurídico nacional, elas mantêm um caráter autônomo, independente e diferem de outras normas de direito interno. A autonomia e independência das normas internacionais implementadas no ordenamento jurídico nacional é explicada pelo fato de que não são criação de um legislador, mas foram criadas no processo de regulamentação internacional e incorporam a vontade coordenada de dois ou mais estados . O Estado não tem o direito de cancelar ou alterar unilateralmente tais normas (para isso, deve primeiro encerrar sua participação no acordo internacional relevante). A interpretação das normas unificadas deve ser realizada não de acordo com as regras de interpretação das normas do direito nacional, mas de acordo com as disposições do direito internacional consagradas na Convenção de Viena sobre o Direito dos Tratados de 1969. A legislação da maioria Estados estabelece o princípio da aplicação preferencial do direito internacional em casos de conflito com as normas das leis nacionais (artigo 15 da Constituição). O direito internacional também tem primazia (supremacia) na regulação do PPO com elemento estrangeiro (artigo 7º do Código Civil, artigo 10º do Código do Trabalho, artigo 6º do Reino Unido, artigo 11º do Código de Processo Civil, artigo 13º do a APC). Além das normas jurídicas substantivas unificadas, as normas jurídicas substantivas da lei nacional em PIL também fazem parte da estrutura regulatória da PIL. É verdade que essa posição na doutrina do direito não é universalmente reconhecida. Muitos cientistas acreditam que as normas jurídicas substantivas nacionais não podem ser incluídas na estrutura da PIL. No entanto, a maioria dos autores (incluindo os russos) expressa o ponto de vista oposto - as normas substantivas do direito nacional estão incluídas na estrutura normativa da PIL. Este conceito parece ser o mais correto e consistente com as tendências modernas no desenvolvimento da regulamentação das relações jurídicas civis internacionais. Do ponto de vista da LIP, as normas jurídicas substantivas de direito nacional podem ser divididas em três grupos: as normas gerais que regem qualquer relação jurídica - tanto as que possuem elemento estrangeiro em sua composição quanto as que não possuem tal elemento (art. 11 do Código do Trabalho); normas "especialmente nacionais" que regulam as relações apenas entre cidadãos de um determinado estado em seu território, ou seja, relações não carregadas de elemento estrangeiro (art. 33 da Constituição); normas "especialmente estrangeiras" que regulam apenas certas relações, sem falha sobrecarregadas com um elemento estrangeiro (Lei Federal de 09.07.1999 de julho de 160 nº 08.12.2003-FZ "Sobre investimentos estrangeiros na Federação Russa" (conforme alterada em 4 de dezembro de 124); cláusula XNUMXº do Art. XNUMXº SC). De todas as normas jurídicas substantivas nacionais, são especificamente as normas estrangeiras que estão incluídas na estrutura da LIP. Tais normas não regulam todo o espectro das relações de direito civil, mas uma parte delas, uma gama específica de questões. A fonte das normas especialmente estrangeiras é o direito nacional, ou seja, a criação de um legislador poderoso. No entanto, essas normas são projetadas especificamente para regular as relações que surgem na esfera internacional. No direito interno, especialmente as normas estrangeiras, bem como as normas internacionais implementadas, formam um grupo normativo separado e independente. A peculiaridade das normas em exame é um sujeito especial de regulamentação (somente as relações carregadas de elemento estrangeiro) e um sujeito especial especial (pessoas estrangeiras ou de direito local que estabeleçam relações que contenham elemento estrangeiro em sua composição). Uma gama bastante ampla de relações no campo da DIP é regulada precisamente com a ajuda de normas substantivas do direito nacional. Muitas vezes, PGOs com um elemento estrangeiro não dão origem a uma questão de conflito e a um problema de escolha da lei. Esta situação desenvolve-se, em regra, nos casos em que a legislação nacional contém regulamentação jurídica substantiva detalhada de um vasto leque de relações relacionadas com a comunicação internacional. 1.4. Métodos de regulação em direito internacional privado O método geral de regular as relações no campo da DPI é o método de descentralização e autonomia da vontade das partes (como em qualquer outro ramo do direito privado nacional). Diretamente no PIL também existem métodos especiais de regulamentação legal - conflito de leis e direito substantivo. Os métodos especiais de PIL não se opõem, mas interagem e se combinam. O próprio nome desses métodos mostra sua conexão direta com a estrutura normativa do PIL. O método do conflito está associado à superação de conflitos na legislação de vários estados e envolve o uso de regras de conflito (internas e unificadas). O método jurídico substantivo pressupõe a existência de uma regulamentação uniforme de OPP com elemento estrangeiro em diferentes estados e baseia-se na aplicação de normas jurídicas substantivas (principalmente unificadas, internacionais). O método de conflito é um método de resolução de conflitos entre as leis de diferentes estados. No PIL existe um conceito de leis de "colisão" (colisão). Os ordenamentos jurídicos de diferentes Estados regulam os mesmos problemas de direito privado de diferentes maneiras (o conceito de personalidade jurídica das pessoas físicas e jurídicas, os tipos de pessoas jurídicas e o procedimento para sua formação, a forma do negócio, o estatuto da limitações, etc). Para a correta resolução de um litígio civil, agravado por elemento estrangeiro, a escolha da legislação é de grande importância. Uma solução juridicamente justificada para a questão de qual lei do Estado deve reger uma determinada relação jurídica civil internacional contribui para a eliminação de conflitos de sistemas jurídicos e facilita o processo de reconhecimento e execução de sentenças estrangeiras. O método do conflito é um método de referência, indireto, indireto, baseado na aplicação de regras de conflito. O tribunal, em primeiro lugar, faz uma escolha da lei aplicável (resolve o conflito de leis) e só depois disso aplica as normas jurídicas substantivas do sistema jurídico escolhido. Na aplicação do método do conflito, a regra de conduta e o modelo de resolução de litígios são determinados pela soma de duas normas – conflito e direito substantivo, a que se refere o conflito. Métodos do método de conflito - interno (com a ajuda das normas de conflito de leis nacionais) e unificado (através da aplicação das normas de tratados internacionais "sobre a lei aplicável" e conflito de leis de acordos internacionais complexos). O método do conflito é considerado primário e fundamental no PIL, pois a base do próprio PIL são justamente as regras do conflito. A utilização do método do conflito interno está associada a dificuldades significativas de natureza jurídica e técnica devido ao facto de as regras de conflito de diferentes Estados resolverem as mesmas questões de formas diferentes (a definição de direito pessoal, o conceito de direito da essência de um relacionamento, etc.). A solução da mesma questão pode ser fundamentalmente diferente dependendo de qual lei de conflito de leis do estado é aplicada na consideração do caso. Na comunicação internacional moderna, a importância das normas jurídicas substantivas unificadas e, conseqüentemente, o papel do método jurídico substantivo de regulação (esse método também é chamado de método de prescrições diretas) está aumentando. O método jurídico-substantivo baseia-se na aplicação de normas substantivas que regulam diretamente os direitos e obrigações das partes, formulando um modelo de conduta. Este método é direto (imediato) - a regra de conduta é especificamente formulada na norma jurídica substantiva. As fontes do método substantivo são o direito internacional e as leis nacionais especificamente dedicadas à regulamentação dos ESP com elemento estrangeiro. A legislação russa estabelece a primazia do método substantivo unificado sobre o método do conflito (cláusula 3 do artigo 1186 e cláusula 6 do artigo 1211 do Código Civil). O método do conflito desempenha um papel subsidiário, é utilizado na ausência de disposições legais substantivas diretas. No entanto, até agora, na resolução de litígios de direito privado com elemento estrangeiro, o método de regulação do conflito de leis continua a dominar na prática dos tribunais e das arbitragens. Isso se deve principalmente ao fato de que a maioria dos estados basicamente reconhece e executa decisões de tribunais estrangeiros em seu território se tais decisões forem baseadas na lei nacional desse estado, ou seja, ao decidir sobre a lei aplicável, o tribunal estrangeiro escolheu o lei desse Estado particular, em cujo território a sentença deve ser reconhecida e executada. O método de colisão continua a desempenhar um papel importante no PIL. Tópico 2. FONTES DO DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO 2.1. O conceito e as especificidades das fontes do direito privado internacional. A fonte do direito é uma forma de existência das normas jurídicas. Como o próprio PIL como um todo, suas fontes são ambíguas e paradoxais. A especificidade das fontes da LPI é gerada pelo seu objeto de regulação: NPO, agravado por elemento estrangeiro, ou seja, situando-se na esfera da comunicação internacional e afetando os interesses de dois ou mais Estados. Por um lado, a LPI é um ramo do direito nacional, portanto, suas fontes são de natureza jurídica nacional. Por outro lado, a PIL regula justamente as relações civis internacionais, portanto, o direito internacional atua como fonte independente deste ramo do direito. Este ponto de vista também é apoiado pela própria estrutura normativa do PIL: as normas internacionais unificadas (tanto substantivas quanto de conflito de leis) estão diretamente incluídas em sua estrutura e são parte integrante dela. É este estado de coisas que predetermina a natureza dual das fontes de PIL (jurídicas simultaneamente nacionais e internacionais). A fonte nacional de PIL é todo o ordenamento jurídico nacional como um todo, todo o ordenamento jurídico de um determinado estado. Tal abordagem na determinação das fontes nacionais de DPI se deve ao fato de que sua parte fundamental são regras de conflito que se referem não a uma lei específica, mas a todo o ordenamento jurídico, a todo o ordenamento jurídico como um todo. Naturalmente, as leis e os estatutos ocupam o primeiro lugar entre as fontes internas do PIL. Muitos estados adotaram leis especiais sobre PIL. Mas mesmo nesses estados, a legislação nacional civil, comercial, familiar, trabalhista, processual civil e de arbitragem como um todo pode ser chamada de fonte de DPI. Um lugar importante entre as fontes é ocupado pelos costumes jurídicos nacionais no campo do PIL (deve-se notar imediatamente que há um número limitado desses costumes em todos os estados). Questões específicas de regulação de OPP com elemento estrangeiro são reguladas principalmente em estatutos internos, instruções departamentais e interdepartamentais, que também estão incluídas no ordenamento jurídico do estado e funcionam como fontes de PIL. A prática judiciária e arbitral nacional destaca-se como fonte independente de DIP, mas também faz parte do ordenamento jurídico nacional, pelo que a prática judiciária também pode ser atribuída ao direito nacional como fonte de DIP. Por analogia com o direito nacional, pode-se argumentar que a fonte da DIP é o direito internacional em geral. O sistema de fontes jurídicas internacionais do PIL inclui tratados internacionais, costumes jurídicos internacionais e o sistema de regulação não estatal das atividades de comércio exterior (ITC). De todas as fontes jurídicas internacionais de DIP, são os tratados internacionais que são de importância primordial. Além disso, não devemos esquecer que as normas e princípios de direito internacional geralmente reconhecidos fazem parte do sistema jurídico da maioria dos Estados e têm precedência sobre as normas de direito nacional em caso de conflito (artigo 15 da Constituição e artigo 7 da Código Civil). A natureza paradoxal das fontes do PIL se manifesta no fato de que as fontes independentes deste ramo do direito são tais formas de existência de normas jurídicas, que em outros ramos do direito são consideradas fontes auxiliares, ou meios de determinação e interpretação de normas jurídicas. , ou simplesmente instituições legais. Isso se deve ao fato de que o PIL é particularmente complexo e, como em nenhum outro ramo do direito, há um grande número de lacunas. Tais fontes de DIP incluem a prática judicial e de arbitragem (nacional e internacional), a doutrina (ciência) do direito, a analogia do direito e a analogia do direito, a autonomia da vontade das partes, os princípios gerais do direito de povos civilizados. As fontes do PIL russo estão listadas no Código Civil (Artigos 3, 5-7, 1186), Código de Processo Civil (Artigo 11), APC (Artigo 13), Reino Unido (Artigos 3-6). A legislação russa reconhece a lei nacional, os tratados e costumes internacionais, a analogia da lei e da lei como fontes de PIL como fontes. 2.2. O direito nacional como fonte do direito internacional privado O direito nacional é a principal e principal fonte de DIP como ramo do direito nacional. O papel principal na criação de normas PIL é desempenhado pelas leis nacionais. Em primeiro lugar estão as leis nacionais especificamente concebidas para regular as relações de direito civil com um elemento estrangeiro (leis especiais sobre PIL, legislação de investimento, legislação sobre tributação de estrangeiros, acordos de compensação). No entanto, não se deve esquecer que a lei básica de qualquer estado (e, portanto, a principal fonte de todo o direito nacional) é a constituição desse estado. Falando sobre as fontes do PIL russo, em primeiro lugar, a Constituição deve ser mencionada. Deve-se enfatizar que a Constituição estabelece apenas os princípios mais gerais para regular as relações civis internacionais (Capítulo 2). Questões específicas de regulamentação legal estão contidas em leis federais especiais. Na legislação da Federação Russa que regula as relações no campo da PIL, é necessário destacar: Código Civil, Código de Processo Civil, AIC, TC, SC, NK, VK, KTM, Código Aduaneiro, Fundamentos da Legislação sobre Notários , aprovado pelo Conselho Supremo da Federação Russa em 11.02.1993 de fevereiro de 3517 nº 1-08.12.2003 (conforme alterado em 07.07.1993), Lei da Federação Russa de 5338 nº 1-XNUMX "Sobre Arbitragem Comercial Internacional" . Estatutos, instruções departamentais, atos não normativos dos ministérios e departamentos da Federação Russa também são fontes do PIL russo. Obviamente, toda a legislação acima, bem como estatutos e instruções departamentais, em geral, não podem ser considerados fontes de PIL russo. Estamos falando das normas separadas neles contidas, capítulos e seções especificamente dedicados à regulamentação do PPO com elemento estrangeiro. Na lei russa, não existe uma lei separada sobre PIL, embora um projeto dessa lei no nível doutrinário já tenha sido preparado na década de 80. século 31 Infelizmente, a codificação completa da PIL russa não foi possível; uma lei especial sobre PIL não foi considerada nem mesmo no nível de um projeto de lei. Na lei russa, foi feita uma codificação intersetorial: o Código Civil, o Código Civil, o KTM, o Código de Processo Civil e o APC incluem capítulos e seções especiais que regulam o PPO com um elemento estrangeiro. As principais fontes do PIL russo - sec. VI GK, seção. VII SC, cap. XXVI KTM, sec. V Código de Processo Civil, cap. 33-4 APK. A fonte principal é a seita. Parte VI do terceiro Código Civil, uma vez que as disposições da lei civil podem ser aplicadas por analogia a todas as OPP que não sejam reguladas por legislação especial (artigo 66.º do Reino Unido). De particular importância é o cap. Seção XNUMX Parte VI do terceiro Código Civil, que contém disposições gerais para a aplicação da lei estrangeira no território da Federação Russa e estabelece princípios gerais para regular todos os OPPs com elemento estrangeiro. Apesar de a codificação intersetorial do PIL russo ter sido realizada muito recentemente (1995-2003), um grande número de lacunas e outras deficiências graves já foram identificadas em todos os atos legislativos nesta área. Em princípio, no atual estágio de desenvolvimento das relações civis internacionais na Federação Russa, uma lei especial separada deve ser adotada para regular todo o espectro de relações no campo da DIP. Uma codificação completa do PIL tem vantagens sobre uma intersetorial: menos lacunas, não há "referências recíprocas" e a necessidade de aplicar várias regulamentações, menos fundamentos para aplicar a analogia do direito e do direito. 2.3. O direito internacional como fonte do direito internacional privado As fontes jurídicas internacionais do PIL são um tratado internacional, um costume internacional e o ICR. tratado internacional é importante como fonte de MCHP. Existem diferenças significativas entre os acordos MSP e PIL. O criador (sujeito) e destinatário das normas dos acordos internacionais no PAM é simultaneamente o próprio Estado. O Estado cria as normas do MPP, endereça-as a si mesmo e se impõe a responsabilidade por sua violação. As normas dos acordos internacionais que regem as relações no campo do direito público, em regra, não são autoexecutáveis. Elas são dirigidas ao Estado como um todo e não podem ser aplicadas na lei nacional sem a emissão de um ato interno especial especificando tais normas e adaptando-as para operação na lei nacional. O criador (sujeito) das normas dos acordos internacionais que regulam os problemas do PIL também é o Estado. Independentemente do assunto da regulamentação, qualquer acordo interestadual se enquadra no escopo do MPP. No entanto, a grande maioria das convenções internacionais dedicadas à regulamentação de questões de direito privado são dirigidas não ao Estado como um todo, mas às suas agências nacionais de aplicação da lei, pessoas físicas e jurídicas. Tais tratados internacionais contêm principalmente normas autoexecutáveis, ou seja, específicas e completas, já totalmente adaptadas para ação direta no direito nacional. Para a implementação das normas de tal tratado internacional no direito interno, não é necessário emitir leis especiais, mas basta ratificar o tratado ou assiná-lo. É claro que todos os acordos internacionais sobre questões de PIL também contêm obrigações dos estados como um todo (alterar sua legislação para cumprir as obrigações decorrentes deste acordo, denunciar acordos concluídos anteriormente, etc.). No entanto, como as normas desses tratados são dirigidas aos participantes nacionais nas relações jurídicas civis, existe a possibilidade direta de aplicação direta das normas dos tratados internacionais nos tribunais e arbitragens nacionais (artigo 7º do Código Civil). Os tratados internacionais que regulam as questões de PI constituem todo um sistema de direito internacional. A maioria desses acordos são acordos bilaterais (sobre assistência jurídica em casos civis, familiares e criminais, convenções consulares, acordos de comércio e navegação, marinha mercante). De maior importância para a cooperação internacional são, obviamente, não bilaterais, mas acordos internacionais universais que estabelecem regulamentação legal uniforme em nível global. Atualmente, foi desenvolvido todo um sistema de convenções universais que regulam as relações em quase todas as áreas da PIL. A principal desvantagem da maioria desses acordos é sua natureza insuficientemente representativa (por exemplo, apenas cerca de 1980 estados do mundo participam da Convenção de Viena da ONU sobre Contratos para a Venda Internacional de Mercadorias de 100). Muitos acordos internacionais universais no campo da PIL, adotados há muito tempo, ainda não entraram em vigor, pois não conquistaram o número necessário de participantes. Mais exitosa é a codificação da PIL, produzida através da celebração de convenções internacionais de caráter regional. No mundo moderno, existe a única codificação interestadual de PIL em nível regional - este é o Código Bustamante de 1928 (participantes são os estados da América Central e do Sul). O Código Bustamante é uma codificação em grande escala de regras regionais unificadas de conflito de leis que são válidas e aplicadas pelos tribunais de todos os Estados participantes. As convenções regionais sobre cooperação no campo da PIL são concluídas no âmbito de várias organizações internacionais, por exemplo, na Convenção de Minsk sobre Assistência Jurídica e Relações Jurídicas em Matéria Civil, Familiar e Criminal de 1993, assinada pelos países da CEI, no convenções do Conselho Europeu. Costume jurídico internacional. Como fonte do MPP, o costume jurídico internacional é definido no Estatuto da Corte Internacional de Justiça. Um costume é uma prática geral que é aceita como lei. Para que a prática adquira o caráter de norma consuetudinária, é necessária a duração, a regularidade, a estabilidade e a repetição de sua aplicação. Além disso, tal prática deve ser formalmente reconhecida como regra de direito. O costume é considerado uma forma oral das fontes do direito. Isso, porém, não significa que não haja fixação escrita dos costumes jurídicos internacionais. Pelo contrário, todos os costumes (tanto jurídicos nacionais como internacionais) são quase sempre fixados por escrito. O facto de esta fonte de direito ser considerada oral faz com que o registo dos costumes seja feito em actos não normativos (jurisprudência, correspondência diplomática, codificações privadas não oficiais). Na PIL, o papel mais importante é desempenhado pelos costumes de comércio internacional, práticas comerciais e navegação mercante. No comércio exterior, os tipos de transações ordinárias foram desenvolvidos com base em uma interpretação unificada de termos comerciais, comerciais e bancários estáveis. O TPI em Paris produziu várias codificações privadas não oficiais de costumes internacionais: as Regras de Varsóvia-Oxford para transações CIF, as Regras de York-Antuérpia sobre Média Geral (última edição de 1994), INCOTERMS-2000, as Regras Uniformes para Cartas de Crédito e Cobrança Documentárias , etc. Todos esses atos não são de natureza normativa e não são fontes de direito. É simplesmente um registro, uma fixação escrita das regras consuetudinárias da lei. A fonte da lei aqui é cada regra de conduta separada, um tipo separado de transação. O costume internacional é reconhecido como fonte de direito na legislação russa (Artigo 5 e Cláusula 6 do Artigo 1211 do Código Civil). Direito Comercial Internacional. O conceito de "lex mercatoria" (ITC, direito comercial transnacional, o direito da comunidade internacional de comerciantes) apareceu na lei há relativamente pouco tempo. Desde meados do século XX. O MCP é comumente entendido como um sistema de regulação não estatal das atividades de comércio exterior. Este sistema também é definido como soft flexive law, cujas normas são de natureza consultiva (os participantes da relação jurídica não estão vinculados a regulamentos estatais imperativos). Os conceitos de direito quase-internacional e de direito das transnacionais juntam-se ao conceito de MCP. As vantagens do MCP em comparação com a legislação nacional e os tratados internacionais residem justamente em proporcionar aos participantes do comércio internacional a máxima liberdade de ação. A base da lex mercatoria é a resolução das recomendações de organizações internacionais sobre questões de comércio exterior (condições gerais de fornecimento, contratos de forma, acordos de adesão, contratos modelo, regulamentos modelo). No sistema de regulação não estatal do comércio exterior, destacam-se: as condições gerais de abastecimento desenvolvidas pela Comissão Econômica das Nações Unidas para a Europa; normas da Comissão de Transportes Terrestres; normas e recomendações da ICAO e IMO; modelo de patente internacional desenvolvido pelo INPADOC. O MCP não foi reconhecido na doutrina legal russa até o final da década de 80. século 1990 (em conexão com o monopólio estatal no comércio exterior). Só no início dos anos XNUMX. A lex mercatoria foi reconhecida na ciência jurídica russa como parte do MPP e a fonte do PIL. 2.4. A Prática Judicial e Arbitrária como Fonte do Direito Internacional Privado Em muitos países estrangeiros, a prática judicial e arbitral como fonte de PIL desempenha um papel mais importante do que a legislação nacional e o direito internacional (França, Grã-Bretanha, EUA). A prática judiciária e arbitral, que é fonte do direito, é entendida como as decisões dos tribunais (em regra, das instâncias superiores) que têm caráter legislador - formulam novas regras de direito. Deve-se ter em mente que o papel legislativo dos tribunais e arbitragens não é criar novas regras de direito (os tribunais não têm poderes legislativos e não podem "criar" lei), mas identificar o direito (positivo) atual e formular como um sistema de prescrições juridicamente vinculativas. Em princípio, o tribunal apenas fixa uma determinada regra de conduta, que na sociedade é considerada de caráter vinculante. O direito anglo-americano é baseado em princípio em um sistema de precedentes judiciais, que nesses países desempenham o papel de principal fonte de direito (incluindo o direito internacional privado). O precedente judicial pode ser definido da seguinte forma - trata-se de uma decisão de um tribunal superior, imperativa, decisiva para os tribunais inferiores na resolução de casos semelhantes no futuro. Nenhuma decisão judicial se torna automaticamente um precedente, ela deve receber o status de um precedente na forma prescrita em lei. O precedente judicial como uma decisão que tem um papel de liderança na resolução de casos semelhantes no futuro é usado em quase todos os estados, mas apenas em países com um sistema jurídico comum existe uma jurisprudência holística. Atualmente, um sistema regional de jurisprudência já foi formado e está em operação - a jurisprudência europeia, desenvolvida na UE e desenvolvida pelo Tribunal de Justiça Europeu. Todas as decisões deste tribunal são vinculativas para os Estados membros da UE, seus tribunais e órgãos administrativos nacionais, pessoas físicas e jurídicas, e têm automaticamente o caráter de precedente. O Tribunal Europeu de Justiça desempenha um papel decisivo no desenvolvimento da PIL regional nos países da UE. Na legislação russa, a prática judicial e de arbitragem não é formalmente considerada uma fonte de direito. O legislador nacional considera a prática das agências de aplicação da lei como o principal meio de interpretação, definição e aplicação das normas jurídicas. Esta abordagem é completamente contrária à prática estabelecida. De fato, os tribunais e arbitragens russos desempenham exatamente o mesmo papel na identificação da lei atual e na sua formulação, assim como os tribunais dos estados em que a prática judicial é reconhecida como fonte oficial do direito. O significado da fonte do direito é principalmente os esclarecimentos dos plenários do Supremo Tribunal da Federação Russa e do Supremo Tribunal Arbitral da Federação Russa. A prática das agências de aplicação da lei russas é de particular importância para o desenvolvimento e melhoria do PIL russo. Já foi dito que uma das deficiências mais significativas da legislação nacional no campo da DIP é a imprecisão de sua redação e a real impossibilidade de sua aplicação direta pelos tribunais sem os devidos esclarecimentos dos plenários. 2.5. Doutrina do direito, analogia do direito e do direito, princípios gerais do direito dos povos civilizados como fonte do direito internacional privado Todas essas instituições são consideradas fontes independentes de DIP na legislação da maioria dos países estrangeiros e na ciência jurídica estrangeira. Na legislação russa e na jurisprudência nacional predominante, as instituições listadas não pertencem às fontes do direito (com exceção da analogia do direito e do direito). Doutrina do direito. A doutrina do direito são as declarações de cientistas reconhecidos em nível oficial, estadual ou internacional (opiniões de especialistas, comentários sobre legislação, respostas a solicitações de órgãos oficiais e funcionários). Em qualquer estado civilizado, existe um “direito de discordar”: todos os cientistas têm o direito de expressar opiniões diferentes sobre o mesmo assunto. Se a doutrina tem aplicação prática, então o poder público é totalmente livre para escolher entre os diversos pontos de vista expressos pelos advogados. O legislador russo leva em consideração a avaliação da doutrina como fonte de PIL em outros estados (artigo 1191 do Código Civil, artigo 14 da APC), mas não considera os desenvolvimentos dos cientistas russos nem mesmo uma fonte auxiliar do direito. Atualmente, a doutrina PIL é amplamente utilizada para fins de sua unificação e harmonização. Os desenvolvimentos do UNIDROIT, das Conferências de Haia sobre DIP e da Comissão de Direito Internacional formam a base de muitos acordos internacionais e são usados pela maioria dos legisladores nacionais para melhorar a DIP de vários estados. A principal função da doutrina como fonte de PIL é o preenchimento máximo dessas lacunas ao nível dos desenvolvimentos científicos. Analogia do direito e analogia do direito. A analogia da lei implica a aplicação às relações (se isso não contradizer a sua essência) da legislação que regula as relações semelhantes, se essas relações não forem reguladas diretamente pela legislação, ou por acordo das partes, ou pelos costumes comerciais. A analogia da lei é usada se for impossível usar a analogia da lei: os direitos e obrigações das partes são determinados com base nos princípios e requisitos gerais da lei, os requisitos de boa fé, razoabilidade e equidade. A analogia do direito e a analogia do direito são conhecidas desde a época do direito romano até a legislação da maioria dos estados do mundo. Em quase todos os lugares, essas instituições são consideradas fontes de direito (Artigo 6 do Código Civil, Artigo 5 do Reino Unido, Artigo 11 do Código de Processo Civil, Artigo 13 da APC). As principais funções da analogia do direito e do direito no PIL são: preencher as lacunas, interpretar o princípio de uma conexão real entre o direito e a essência da relação. Princípios gerais do direito dos povos civilizados. De acordo com o art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justiça, os princípios gerais do direito são fonte independente do MPP. É verdade que não são suas principais fontes, que são o tratado internacional e o costume jurídico internacional. Além disso, o Estatuto enfatiza que, a pedido das partes, o tribunal pode resolver a controvérsia não com base no direito internacional, mas com base nos princípios da justiça e da boa consciência (o princípio da justiça e da boa consciência é um dos princípios gerais do direito). Podemos fazer uma conclusão inequívoca - os princípios gerais do direito estão incluídos no sistema de direito internacional, portanto, são fontes jurídicas internacionais de PIL de qualquer estado. A escolha desses princípios como fonte independente da LPI está associada ao seu duplo papel no sistema PIL - são seus princípios básicos e a forma de existência das normas jurídicas. Os princípios gerais do direito são mencionados na legislação russa (artigo 6 do Código Civil) - são os princípios da boa fé, razoabilidade e justiça. O principal papel dos princípios gerais do direito como fonte da DPI é resolver uma relação jurídica privada que afete os interesses de dois ou mais Estados, não com base em seu direito nacional, mas com o auxílio de postulados jurídicos tradicionais comuns a todos. 2.6. Autonomia da vontade dos sujeitos das relações jurídicas como fonte do direito internacional privado. A autonomia da vontade dos participantes de uma relação jurídica civil é um princípio fundamental, fundamental de qualquer ordenamento jurídico privado nacional. A essência da autonomia da vontade reside na liberdade das partes de se associarem ou não a qualquer ONG, reguladas e não regulamentadas por lei. No PIL, a autonomia da vontade desempenha um papel especial: atua como um fenômeno trino - a fonte do PIL, seu principal princípio especial e um dos vínculos do conflito. A autonomia da vontade como fonte de direito reside na possibilidade de os sujeitos do contrato escolherem qualquer modelo de comportamento, desconhecido de todos, não testado por ninguém, absolutamente novo para este ordenamento jurídico. Ao mesmo tempo, a autonomia da vontade não é ilimitada: qualquer legislador nacional estabelece seus limites - os acordos privados não devem violar os regulamentos do poder estatal (incluindo normas imperativas de direito privado). O modelo de comportamento escolhido pelas partes é estritamente vinculativo para as próprias partes e para todos os órgãos estatais (principalmente tribunais e arbitragens). Em todos os sistemas jurídicos, a autonomia da vontade é valorizada como direito privado (lexprivata). Em essência, a autonomia da vontade como fonte do direito russo de obrigações está consagrada no art. 421 GK. As partes têm o direito de celebrar quaisquer relações contratuais, incluindo as não previstas no Código Civil, para celebrar contratos mistos (contratos que contenham elementos de vários contratos independentes). No entanto, a autonomia da vontade não é apontada pelo legislador russo como fonte independente do direito, o que contraria tanto as disposições da legislação nacional quanto a prática. No PIL russo, do ponto de vista jurídico formal, a autonomia da vontade é avaliada da seguinte forma: não é uma fonte de direito, mas apenas uma das obrigações de conflito (artigo 1210 do Código Civil). Tal avaliação absolutamente não corresponde ao verdadeiro estado das coisas, está completamente desatualizada e requer uma revisão rápida. Tópico 3. DIREITO DE CONFLITOS - PARTE CENTRAL E SUBSISTEMA DO DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO 3.1. Princípios básicos de conflito de leis A presença de um elemento estrangeiro no CPO é uma base indispensável para colocar uma questão de conflito. A essência da questão do conflito é a lei de qual Estado deve regular essa relação jurídica com elemento estrangeiro: a lei do país do tribunal ou a lei do estado a que pertence o elemento estrangeiro. O problema da escolha da legislação existe apenas no PIL. Se a questão do conflito for resolvida em favor da aplicação da lei de outro estado, a autoridade judiciária nacional é obrigada a resolver a disputa não com base em sua própria lei, mas com base na lei estrangeira. A possibilidade de aplicação pelas autoridades nacionais de aplicação da lei do direito privado estrangeiro é o principal paradoxo e a principal dificuldade da LPI. Os tribunais nacionais aplicam o direito estrangeiro apenas na resolução de litígios de direito privado agravados por um elemento estrangeiro. Neste caso, a lei estrangeira é aplicada unicamente em virtude das disposições da legislação nacional. As regras de conflito da lei nacional, criadas pelo legislador nacional, prescrevem às autoridades judiciárias nacionais que apliquem não a sua própria lei, mas a lei de outro estado. Em princípio, o direito de qualquer Estado, como manifestação de sua jurisdição, supremacia e soberania, é de natureza estritamente territorial e só pode regular as relações no território desse Estado. As normas de conflito do direito nacional conferem ao direito privado estrangeiro efeito extraterritorial. O efeito extraterritorial só pode ter as normas do direito privado estrangeiro. O princípio do direito é o reconhecimento da natureza estritamente territorial do direito nacional público e processual. O direito nacional público e o direito processual nacional são válidos apenas em seu território e não podem ser aplicados nos tribunais de outros estados. As regras de conflito são a base para resolver a questão do conflito, a base do PIL. Uma regra de conflito é uma regra de natureza geral, abstrata, referencial, que não contém um modelo material de comportamento, não estabelece os direitos e obrigações das partes, mas apenas com base em um critério objetivo estabelecido nesta regra determina a lei de qual estado deve regular as relações relevantes. A necessidade da existência de regras de conflito se deve à diferença dos sistemas jurídicos - as mesmas ONGs são resolvidas de forma diferente em diferentes estados. A lei de conflitos é um conjunto de regras de conflitos. Como o PIL em geral, o conflito de leis tem caráter nacional. A ordem jurídica de cada estado tem seu próprio conflito de leis. O direito de conflitos é um subsistema do PIL, principal instituição de sua Parte Geral. O PIL foi formado e desenvolvido precisamente como um conflito de leis. A principal fonte de regras de conflito é a legislação nacional, no entanto, há muito tempo há tentativas no mundo de criar um conflito internacional unificado de leis (Código Bustamante, um conjunto de convenções regionais e universais sobre a lei aplicável). 3.2. Norma de colisão, sua estrutura e características Uma regra de conflito é uma regra de natureza abstrata e referencial que decide a questão da lei de qual estado deve ser aplicado para resolver um determinado caso. Pela sua natureza, as regras de conflitos internos estão, em certa medida, relacionadas com as regras gerais e de referência do direito nacional. No entanto, tanto as regras de referência quanto as gerais referem-se ao sistema jurídico de um determinado estado, indicando especificamente o ato legislativo aplicável ou mesmo o estado de direito. As regras de conflito são de natureza imensuravelmente mais abstrata, elas fornecem a possibilidade de aplicar tanto seu próprio direito nacional quanto o direito privado de outros estados e o direito internacional. A norma do conflito é uma espécie de “salto para lugar nenhum”. A estrutura de uma regra de conflito é fundamentalmente diferente da estrutura de uma regra jurídica ordinária (em uma regra de conflito não há hipótese, nem disposição, nem sanção). Os elementos estruturais necessários (requisitos) da norma de conflito são o alcance e a vinculação. Ambos os elementos estruturais devem estar presentes simultaneamente em qualquer regra de conflito: não há regras de conflito que consistam apenas em escopo ou apenas em vinculação. O escopo da regra de conflito determina o conteúdo da relação jurídica à qual essa regra se aplica. A vinculação do conflito, em essência, resolve o principal problema do PIL: é na vinculação que está contida a resposta à questão do conflito, cuja lei de qual Estado deve resolver essa relação jurídica. É na vinculação do conflito que está contido algum critério objetivo que nos permite resolver a questão da lei aplicável. A âncora é o elemento principal da regra de conflito. Tem um caráter abstrato, refere-se não a uma lei específica ou a um ato jurídico específico, mas ao ordenamento jurídico como um todo, a todo o ordenamento jurídico de um Estado. A ligação por colisão é muitas vezes referida como a "fórmula de fixação". No entanto, este termo não é aplicável a todas as obrigações de conflito, mas apenas àquelas que prevêem a possibilidade de aplicação de lei estrangeira, e não apenas a lei do país do tribunal. A indicação da possibilidade de aplicação da lei estrangeira deve ser expressa da forma mais geral, estabelecendo uma regra de conflito de leis. Como exemplo de regra de conflito de leis, pode-se citar o disposto no § 2º do art. 1205 do Código Civil: "A pertença de bens a coisas móveis ou imóveis é determinada pela lei do país onde esses bens estiverem situados." Nesta regra de conflito, as palavras "pertencimento de propriedade a coisas móveis ou imóveis" são o escopo desta regra; as palavras "pela lei do país onde esta propriedade está localizada" - um conflito vinculante; as palavras "país onde esta propriedade está localizada" - um critério objetivo que permite estabelecer a lei aplicável. Terminologicamente, muitas vezes o critério objetivo coincide totalmente com o texto do conflito vinculante (artigo 1198 do Código Civil): “O direito de um indivíduo a um nome, seu uso e proteção é determinado por sua lei pessoal”. Nesta norma de conflito, as palavras "lei pessoal" são tanto uma vinculação de conflito quanto um critério objetivo. 3.3. Tipos de regras de conflito Na ciência do direito, vários tipos de regras de conflito são distinguidos dependendo das características de suas vinculações de conflito, conflitos regulados, fontes de origem, ação no tempo e no espaço. A divisão específica das normas de conflito depende dos critérios para sua classificação. Vamos apresentar a classificação mais conveniente das regras de conflito de acordo com seus tipos. 1. A forma de expressão da vontade do legislador - normas de conflito imperativas, alternativas e dispositivas. Nas normas imperativas, só pode haver um conflito vinculante (qualquer, exceto quanto à autonomia da vontade e vinculações dela derivadas - o critério de uma conexão real, a lei da essência da relação e o direito próprio do contrato) . Uma regra imperativa de conflito de leis é uma instrução autoritária do legislador sobre a aplicação da lei de apenas um determinado estado, estabelecida com base em algum critério objetivo (artigo 1200, parágrafo 1 do artigo 1202, artigo 1205, parágrafo 3 do artigo 1206, Artigo 1207 GK). As normas alternativas de conflito são caracterizadas pela presença de várias vinculações de conflito (qualquer uma, exceto a autonomia do testamento e seus derivados). A regra alternativa confere ao tribunal o direito de escolher a lei aplicável a seu próprio critério (somente o tribunal tem o direito de escolher a lei, mas não as partes na relação jurídica). As normas alternativas são divididas em simples e complexas. Regras alternativas simples de conflito de leis prevêem a possibilidade de aplicação de um ou outro direito. A escolha depende apenas do arbítrio judicial e das circunstâncias reais do caso (n.º 1 do artigo 1217.º do Código Civil). As regras de conflito alternativas complexas (subordinadas) estabelecem as vinculações principais e subsidiárias, que são aplicadas em função da diferenciação do volume desta regra de conflito (n.º 3 do artigo 1199.º, artigo 1201.º, n.ºs 1 e 2 do artigo 1219.º do Código Civil) . A vinculação principal é aplicada em primeiro lugar, e subsidiária (pode haver duas ou mais) - de acordo com as circunstâncias específicas do caso e somente se for impossível aplicar a vinculação principal. As normas dispositivas, como principal conflito de leis, preveem a autonomia da vontade das partes (o direito de escolha da lei aplicável pelas partes à relação, nos termos do artigo 1210.º do Código Civil). Terminologicamente, o direito das partes à autonomia da vontade pode ser expresso de diversas formas: "salvo disposição contratual em contrário", "salvo acordo em contrário das partes", "lei escolhida pelas partes". No PIL moderno, há uma tendência a transformar a autonomia da vontade. Surgiu um grande número de novas regras de conflito, derivadas do direito das partes de escolherem elas próprias a lei aplicável: a lei inerente a este acordo; direito próprio de contrato; a lei da essência da relação; critério da relação mais próxima. Atualmente, a autonomia da vontade e as regras de conflito de leis a ela associadas regem um número muito grande de OGPs de elementos estrangeiros. A autonomia da vontade é considerada o princípio do conflito ótimo, uma vez que prevê a regulamentação jurídica mais flexível e "suave". As regras dispositivas de conflito de leis da legislação russa têm uma especificidade especial e muito peculiar - na maioria delas, a autonomia da vontade das partes é limitada pelo estabelecimento "salvo disposição em contrário da lei" (artigos 1196, 1198, parágrafo 2 do artigo 1203.º, artigo 1204.º do Código Civil). Essa formulação, em princípio, é a preferida do legislador doméstico. O estado sempre se reserva o direito de restringir a liberdade dos participantes em transações civis. Tais formulações contradizem os princípios básicos do direito privado russo, as tendências modernas no desenvolvimento jurídico e, do ponto de vista jurídico, são completamente cruéis. Muito indicativas a esse respeito são as disposições que limitam a autonomia da vontade das partes nas obrigações de responsabilidade civil. As partes têm o direito de escolher a legislação, mas esta escolha só pode ser feita a favor da lei do país do tribunal (n.º 3 do artigo 1219.º, n.º 2 do n.º 1 do artigo 1223.º do Código Civil). 2. Forma de vinculação de conflitos - regras de conflitos bilaterais e unilaterais. Unilateral - prever a possibilidade de aplicar apenas a sua própria lei nacional, a lei do país do tribunal (artigo 424.º da CTM): "Aplica-se à emergência de um garantia marítima em um navio_". Tais regras são obrigatórias. Na legislação russa, há uma tendência a substituir a regra clássica de conflito "a lei do tribunal" pela expressão "aplica-se a lei russa" (cláusula 3 do artigo 1197, cláusula 3 do artigo 1199, artigo 1200 do Código Civil, cláusula 1 do artigo 16º CC). As regras bilaterais de conflito prevêem a possibilidade de aplicação do direito nacional e estrangeiro ou internacional. Tais normas podem ter caráter imperativo, alternativo e dispositivo (inciso 1 do artigo 1197, artigo 1201, inciso 1 do artigo 1211 do Código Civil, respectivamente). No direito moderno, existem significativamente mais regras bilaterais de conflito de leis do que unilaterais. A regra de conflito "lei do tribunal" é considerada uma lei "dura", e atualmente a legislação de todos os estados busca estabelecer uma regulamentação legal "suave e flexível", o que só é possível através do uso de regras de conflito bilaterais (especialmente dispositivos). É a vinculação da norma de conflito bilateral que é chamada de fórmula de apego. 3. Forma jurídica (fonte de direito) - jurídica nacional (interna - seção VI da terceira parte do Código Civil) e jurídica internacional unificada (contratual - Convenção de Haia sobre a Lei Aplicável ao Contrato de Compra e Venda Internacional de Mercadorias 1986 ) regras de conflito de leis. Aplicação predominante tem, é claro, regras de conflito interno. A especificidade das normas unificadas de conflitos de leis reside no fato de serem normas uniformes de conflitos de leis criadas com base em acordos internacionais e que representam o resultado final do processo de harmonização da vontade dos Estados. As normas de conflito de leis unificadas no ordenamento jurídico nacional funcionam como normas de direito interno (nos termos do artigo 15.º da Constituição, artigo 7.º do Código Civil) e delas não diferem na sua natureza jurídica. No entanto, as normas unificadas permanecem sempre vinculadas ao tratado internacional que lhes deu origem e, por isso, não se confundem com as normas de conflitos internos, existem em paralelo a elas e possuem características associadas a uma origem contratual. 4. O significado das regras de conflito - vinculações de conflito gerais (básicas) e subsidiárias (adicionais); ligações de colisão gerais e especiais. As obrigações gerais de conflito estabelecem a lei aplicável em primeiro lugar (lei "básica"), por exemplo, para. 1 p. 1 arte. 1223, parágrafo 3º do art. 1199 GK. As regras subsidiárias de conflito de leis estabelecem um "direito adicional" que é aplicável apenas em determinadas circunstâncias (em regra, se por qualquer motivo for impossível aplicar o direito "básico"), - parágrafo 3º do art. 1199, art. 1201 GK. As vinculações gerais de conflito são comuns à maioria dos sistemas jurídicos das regras de conflitos mundiais. Além disso, são gerais (transversais), ou seja, aplicáveis em todos os setores e instituições da PIL, regras de conflito de leis: a lei pessoal de um indivíduo, a lei do tribunal, a lei da bandeira, etc. Conflito especial as ligações são formuladas diretamente para instituições específicas de PIL. Aplicam-se em certas áreas do OPP com elemento estrangeiro: a lei do adotante, a lei do doador, a lei do local de saída das mercadorias, etc. As obrigações especiais de conflito são uma transformação das regras gerais de conflito. 3.4. Principais tipos de ligações de colisão Os tipos de ligações de conflito (fórmulas de apego) são as regras mais típicas, maximamente generalizadas, usadas com mais frequência para construir normas de conflito. Eles também são chamados de critérios de conflito ou princípios de conflito. 1. A lei pessoal de um indivíduo. Dependendo da pertença do Estado a um determinado sistema jurídico, a lei pessoal de um indivíduo é entendida em duas versões: como lei da cidadania no direito continental e como lei do domicílio (lugar de residência) no direito consuetudinário. A situação jurídica de uma pessoa sob a lei da cidadania é determinada pela legislação do estado cuja cidadania a pessoa possui, sob a lei do domicílio - de acordo com a legislação do estado em cujo território a pessoa reside. No direito moderno, há uma tendência de os estados expandirem sua jurisdição o máximo possível: na maioria dos sistemas jurídicos, uma combinação de leis de cidadania e domicílio é usada para determinar a lei pessoal de um indivíduo. Na lei russa, a lei pessoal dos indivíduos é definida no art. 1195 GR. Uma vez que a Rússia pertence à família jurídica continental, a vinculação geral do conflito é a lei da cidadania. Também é possível aplicar a lei do lugar de residência, uma vez que a interpretação doméstica da lei pessoal tem em conta as tendências atuais no desenvolvimento da DPI: para diferentes categorias de pessoas, seja a lei da cidadania ou a lei do domicílio é aplicado. A lei pessoal determina a personalidade jurídica civil e processual civil (estatuto pessoal) de uma pessoa singular (artigos 1195.º a 1199.º do Código Civil). 2. A lei da nacionalidade (direito pessoal) de uma pessoa jurídica. Na PIL moderna, existem quatro opções para determinar a lei pessoal das pessoas jurídicas: a) de acordo com a teoria da incorporação, a lei pessoal de uma pessoa jurídica é a lei do estado em que a entidade está registrada (incorporada). Esta interpretação está consagrada na lei da Grã-Bretanha, Rússia, China, República Checa, Índia, Chipre, EUA; b) de acordo com a teoria da liquidação, uma pessoa jurídica pertence ao estado em cujo território está localizado seu centro administrativo (diretoria, sede). Essa interpretação é característica do direito da maioria dos países europeus (França, Alemanha, Espanha, Bélgica, Polônia, Ucrânia); c) de acordo com a teoria de um estabelecimento (principal) efetivo, uma pessoa jurídica tem a nacionalidade do estado em cujo território exerce sua atividade econômica principal (legislação da Itália, Argélia e muitos outros países em desenvolvimento); d) de acordo com a teoria do controle, uma pessoa jurídica tem a nacionalidade do Estado de cujo território suas atividades são controladas e geridas (principalmente por meio de financiamento). Esta teoria está consagrada na legislação da grande maioria dos países em desenvolvimento e no direito internacional (Convenção de Washington sobre o Procedimento de Resolução de Disputas de Investimento entre o Estado e Estrangeiros de 1965, o Tratado de 1994 da Carta da Energia). Na legislação da maioria dos estados, uma combinação de vários critérios é usada para determinar o direito pessoal das pessoas jurídicas (Grã-Bretanha e Estados Unidos - a teoria da incorporação e controle, Índia - constituição e local efetivo de atividade, Hungria - incorporação e povoado). A lei pessoal da empresa determina o seu estatuto pessoal (personalidade jurídica da empresa). Na lei russa, o conceito de estatuto pessoal de uma pessoa jurídica é definido no parágrafo 2 do art. 1202 GR. A Rússia é um dos poucos países do mundo cuja lei estabelece apenas um critério para determinar a lei pessoal de uma pessoa jurídica - o critério de incorporação (parágrafo 1 do artigo 1202 do Código Civil). 3. A lei da localização. Trata-se de um dos conflitos vinculativos mais antigos, que determina o estatuto predial de uma relação jurídica (artigo 1205.º do Código Civil). No direito moderno, há uma tendência a alterar o alcance dessa fórmula de penhora (anteriormente era aplicada principalmente a imóveis, atualmente - a bens móveis). Do ponto de vista da prática mundial moderna, a lei de localização das coisas determina o estatuto jurídico das coisas móveis e imóveis (n.º 2 do artigo 1205.º do Código Civil). Exceções a esta regra: se os direitos de propriedade surgiram totalmente no território de um estado e a coisa foi posteriormente transferida para o território de outro, então o próprio surgimento do direito de propriedade é determinado pela lei do local onde a propriedade foi adquirido, e não pela lei de sua localização real; o estatuto jurídico das coisas inscritas no registo do estado é determinado pela lei deste estado particular, independentemente da localização real da coisa (artigo 1207.º do Código Civil). O momento da transferência de propriedade e o risco de perda acidental de uma coisa é fundamentalmente diferente na legislação de diferentes estados. No direito moderno, é costume separar o momento da transferência da propriedade do momento da transferência do risco de perda acidental de uma coisa. No PIL, em princípio, há uma tendência de estreitar a aplicação do estatuto proprietário, ampliando o pessoal e as obrigações. Em procedimento especial, é determinado o estatuto de direito de propriedade de coisas móveis em processo de transporte internacional (“carga em trânsito”): para resolver essa questão, a lei do país do local de partida da carga, o local de destino da carga, e a localização dos documentos de titularidade são aplicados (§ 2º do artigo 1206 GK). O estatuto jurídico das coisas adquiridas em virtude da prescrição aquisitiva rege-se pela lei do país onde se situava o bem no momento do termo da prescrição aquisitiva (artigo 3.º do artigo 1206.º do Código Civil). É possível aplicar a autonomia da vontade a um contrato em relação a bens imóveis. As partes são livres para escolher a lei aplicável, independentemente da localização exata do imóvel. Esta disposição é uma novidade da LPI moderna e está associada à ampliação da aplicação da autonomia da vontade a todas as relações contratuais. Existe uma disposição semelhante na lei russa (artigo 1213 do Código Civil). 4. A lei do país do vendedor. Este é um conflito subsidiário geral vinculativo de todas as transações de comércio exterior. A lei do país do vendedor é entendida em sentido amplo e restrito. Entender em sentido estrito significa a aplicação ao contrato de venda da lei do estado em cujo território está localizado o local de residência ou o principal local de atividade do vendedor. A lei do país do vendedor em sentido lato significa que a lei do Estado em cujo território se situa o domicílio ou estabelecimento principal da parte que executa a prestação, que é determinante para o conteúdo do contrato. A parte central no contrato de venda é o vendedor. A operação de compra e venda é a principal operação de comércio exterior. Todas as outras transações de comércio exterior são construídas de acordo com o modelo de contrato de venda, respectivamente, a parte central em outras transações é determinada por analogia "o vendedor é a parte central no contrato de venda". É esta interpretação e aplicação da lei do vendedor que está consagrada no art. 1211 do Código Civil: na falta de escolha da lei pelas partes no contrato, aplica-se a lei da parte central do negócio. Além da operação de compra e venda, a norma define a parte central para outros 18 tipos de operações de comércio exterior, por exemplo, em um contrato de penhor, a parte central é a lei do país do devedor. 5. A lei do lugar do acto. Trata-se de vinculação genérica do estatuto de obrigação de uma relação jurídica, que envolve a aplicação da lei do Estado em cujo território foi praticado o ato de direito privado. O princípio do conflito, a lei do lugar onde o ato foi praticado, tem caráter geral. O caso clássico de aplicação dessa fórmula de forma generalizada é a resolução de um conflito de leis relativo à forma de ato jurídico privado. A posição geralmente aceita é que a forma de uma transação de comércio exterior está sujeita à lei do estado em cujo território é concluída. Um caso especial de compreensão da lei do lugar do ato é um conflito especial vinculante, a lei da forma do ato, com base no princípio geral originário do direito: o lugar rege o ato. A forma de qualquer ato legal oficial é regida exclusivamente pela lei do estado em cujo território esse ato ocorre. Esta disposição é obrigatória, portanto, a possibilidade de usar uma forma estrangeira de documentos oficiais é absolutamente excluída. Regra geral, a lei do lugar do acto rege o estatuto formal da relação jurídica, ou seja, o procedimento de celebração e a forma do negócio. Esta disposição está consagrada no art. 1209 GK. No entanto, as disposições da legislação russa sobre esta questão têm um caráter peculiar. Se, pela lei do local onde a transação foi feita, for inválida em termos de forma, tal transação não poderá ser considerada inválida na Federação Russa se cumprir os requisitos da lei russa. Essa norma tem caráter imperativo, o que só agrava os vícios de tal abordagem. O artigo 1209 do Código Civil é uma fonte de relações "mancas": na Rússia, uma relação jurídica dá origem a consequências jurídicas, mas no estado em cujo território surgiu, não. Além disso, o parágrafo 2º do art. 1209 do Código Civil estabelece a primazia da lei russa na regulamentação do status formal de uma transação na qual uma pessoa jurídica russa é parte. A forma de tal transação está sujeita à lei russa, independentemente do local de sua execução. Os principais tipos da fórmula geral de fixação da lei do lugar onde o ato foi praticado são a lei do lugar onde o contrato foi celebrado e a lei do lugar onde a obrigação foi cumprida. Essas fórmulas de penhora têm caráter subsidiário em relação à autonomia da vontade das partes em regular as questões do estatuto das obrigações. Aplicam-se apenas na ausência de acordo entre as partes sobre a escolha da lei (um estatuto obrigatório é definido no artigo 1215.º do Código Civil). A lei do lugar onde o contrato foi celebrado (concluído) rege as obrigações das partes decorrentes de contratos de direito privado. A tendência da prática moderna é a rejeição da aplicação dessa fórmula de penhora devido à ampla distribuição de contratos entre os ausentes. Além disso, o conceito de local de celebração de um contrato nos sistemas jurídicos continental e anglo-americano é fundamentalmente diferente. No direito consuetudinário, aplica-se a "teoria da caixa de correio": o local onde a transação é feita é o local onde a aceitação é enviada. No direito continental (e na Convenção de Viena sobre a Venda Internacional de Mercadorias de 1980) está consagrada a "doutrina do recebimento": o local de conclusão da transação é o local de recebimento do aceite. Tais posições são absolutamente incompatíveis e levam a que, do ponto de vista de diferentes ordenamentos jurídicos, o contrato tenha simultaneamente dois locais de celebração (o local onde foi enviado o aceite e o local onde foi recebido). A lei do lugar de cumprimento de uma obrigação é considerada uma das melhores opções para regular questões do estatuto das obrigações. Em relação à autonomia da vontade das partes, esta vinculação de conflitos tem um caráter subsidiário geralmente reconhecido. A lei do lugar de cumprimento de uma obrigação pode ser entendida em sentido amplo e estrito. A compreensão desse conflito de leis vinculante em sentido amplo está consagrada na legislação da Alemanha e da Turquia (por exemplo, de acordo com a Lei turca de Direito e Processo Internacional Privado de 1982, a lei do local de execução do contrato é aplicada se as partes não tiverem manifestado autonomia de vontade, em vários lugares de execução, aplica-se a lei do lugar da execução da ação que é o centro de gravidade da relação de obrigação; disposições semelhantes estão contidas na Lei Introdutória de 1986 para a GGU). Na lei da grande maioria dos estados, é adotada uma interpretação mais restrita do local de cumprimento de uma obrigação - este é o local de entrega efetiva de mercadorias, documentos de propriedade ou local de pagamento. Esta fórmula de penhora é utilizada para resolver toda uma gama de questões: o procedimento para a entrega de mercadorias (a forma de certificados de aceitação, a data e hora exata da transferência de mercadorias), o procedimento para efetuar um pagamento (a forma e o conteúdo dos respectivos documentos de pagamento). 6. A lei do lugar onde o crime (delito) foi cometido. Esta é uma das mais antigas vinculações de conflitos utilizadas para regular as obrigações extracontratuais e determinar o estatuto ilícito de uma relação jurídica (artigo 1220.º do Código Civil). As questões do estatuto de responsabilidade civil na lei de diferentes estados têm uma solução fundamentalmente diferente - uma idade diferente de responsabilidade civil, fundamentos de responsabilidade, sua limitação e isenção, métodos de compensação por danos, valor e valor da compensação. Além disso, existem diferenças significativas na compreensão do local onde o crime foi cometido: é o local onde o ato lesivo foi cometido (Itália, Grécia); local de ocorrência de consequências prejudiciais (França, EUA - o conceito de "direitos adquiridos"); uma combinação de ambos os princípios é possível (FRG). Atualmente, a lei do lugar onde o ato ilícito foi cometido é avaliada como “hard” vinculante ao conflito, e na lei de todos os estados há uma tendência de abandono de sua aplicação. O princípio fundamental da resolução moderna das obrigações extracontratuais é a possibilidade de escolher a legislação mais favorável para a vítima (por iniciativa do tribunal ou da própria vítima). As opções são bastante numerosas: a lei do lugar onde foi cometido o facto lesivo, a lei do lugar onde ocorreram as consequências lesivas, a lei pessoal (cidadania ou domicílio) da vítima ou delinquente, a lei da cidadania comum ou comum domicílio, a lei do tribunal. Este princípio está consagrado na lei russa - as disposições do art. 1219 do Código Civil estabelece uma “cadeia” de regras de conflito de leis, o que possibilita a aplicação de um sistema de regulação “flexível” das relações de responsabilidade civil. 7. A Lei da Moeda da Dívida. Esta é uma vinculação de conflito especial para resolver questões que surgem em relação ao conteúdo das obrigações monetárias. Essa fórmula de apego foi desenvolvida na doutrina e na prática alemãs e é uma vinculação de conflito problemática, não geralmente reconhecida. Na lei russa, por exemplo, não existe esse link. A essência da indexação da moeda é a seguinte: se uma transação for concluída em uma determinada moeda estrangeira, em todos os assuntos de moeda ela estará sujeita à ordem legal do estado ao qual essa moeda pertence. Esta disposição baseia-se no reconhecimento do efeito extraterritorial das leis nacionais destinadas a alterar as unidades monetárias do Estado. Além disso, a lei da moeda da dívida pode ser usada para localizar o contrato, estabelecendo sua conexão mais próxima com a lei de um determinado estado. 8. Direito do tribunal. Trata-se de vinculação de regra de conflito de leis unilateral, significando a aplicação de lei exclusivamente local, a lei do estado cujo tribunal está julgando o caso. A necessária questão de conflito é resolvida pelo tribunal a favor da lei do Estado em cujo território o litígio de direito privado é apreciado (artigo 424.º da CTM). A aplicação da lei do país do tribunal está consagrada em todas as regras de conflito do Código Civil Federal. Na prática dos tribunais ingleses, a resolução de uma disputa com base na lei do tribunal é a regra geral, enquanto a aplicação da lei estrangeira é uma exceção. Na legislação doméstica, há uma tendência de substituir o termo "lei do tribunal" pela expressão "lei russa". Referir-se à lei do tribunal é extremamente atraente para as agências de aplicação da lei de todos os estados, permite aplicar legalmente a lei local, o que simplifica e agiliza muito o processo (não há necessidade de estabelecer o conteúdo da lei estrangeira, as especificidades da sua aplicação e interpretação). Em princípio, a lei do país do tribunal é bastante aplicável a qualquer tipo de PPO e pode funcionar como alternativa a todas as outras fórmulas de penhora. A legislação da maioria dos estados prevê que, se não for possível "dentro de um prazo razoável" estabelecer o conteúdo da lei estrangeira, o tribunal decide o caso com base em sua lei nacional. No entanto, a aplicação da lei do tribunal não leva em conta a presença de um elemento estrangeiro na relação jurídica e pode levar a uma distorção do seu conteúdo. Na prática e na doutrina modernas, é geralmente reconhecido que a lei do tribunal é um conflito “rígido” vinculativo, devendo-se zelar pela rejeição máxima possível da sua aplicação. O escopo geralmente reconhecido da lei do tribunal é o DIH. Do ponto de vista do entendimento clássico, a lei do tribunal no DIH não é uma regra de conflito de leis, mas um dos principais princípios processuais (aplicação pelo tribunal apenas de sua própria lei processual). 9. Lei da bandeira. Este princípio de conflito é uma transformação da "lei pessoal" obrigatória em relação a aeronaves e embarcações e objetos espaciais. A situação legal de tais objetos é regida pela lei do Estado cuja bandeira é arvorada pela aeronave ou embarcação. O escopo principal da lei da bandeira é o transporte marítimo e aéreo internacional, a marinha mercante e a navegação marítima. Na KTM, um grande número de normas são construídas com base neste conflito de leis, por exemplo: o direito de propriedade e outros direitos reais sobre embarcações marítimas (artigo 415), o estatuto jurídico dos tripulantes (artigo 416), o direito de propriedade localizado em navio naufragado em alto mar (art. 417), limites de responsabilidade do armador (art. 426). 10. A lei escolhida pelas partes na relação jurídica (autonomia da vontade, direito de escolha da lei pelas partes, cláusula sobre a lei aplicável). Este é o principal conflito que vincula todas as obrigações contratuais (transações de comércio exterior, contrato de transporte, contrato de casamento, contrato de trabalho). Em todo o mundo, a autonomia da vontade é considerada a norma de conflito mais "flexível". A autonomia da vontade implica a natureza dispositiva da norma do conflito, a máxima liberdade das partes para escolher um modelo de comportamento (inclusive quanto à escolha da legislação). A autonomia da vontade aplica-se apenas ao estatuto obrigatório de uma relação jurídica. Na legislação de muitos países (EUA, países escandinavos, Alemanha), os limites territoriais da autonomia da vontade são limitados. As partes podem optar apenas pelo sistema jurídico ao qual a relação jurídica está efetivamente ligada. A maioria dos países prevê a possibilidade de escolha ilimitada de lei pelas partes, mesmo a escolha da lei de um estado "neutro" (com o qual a transação não está relacionada de forma alguma) é bem-vinda. Presume-se que a escolha de tal direito a priori coloca as partes em posição de igualdade. Tal posição está consagrada na legislação russa (artigo 1210 do Código Civil). A cláusula de lei aplicável pode ser expressamente expressa (expressis verbis) no contrato. No entanto, as partes raramente fazem uma reserva expressa sobre a lei aplicável. Ninguém sabe de antemão onde, quando e por que motivo surgirá uma disputa do contrato, portanto, é mais funcional escolher a lei aplicável após o surgimento da disputa. Mas, se surgir uma disputa, é bastante difícil para as partes chegarem a um acordo sobre a escolha da legislação. É por isso que a maioria dos contratos de comércio exterior não contém cláusula sobre a lei aplicável. Se não houver acordo entre as partes sobre a lei aplicável no contrato, o próprio tribunal determina qual lei deve reger essa relação. Esse problema é resolvido de maneira diferente na Rússia (artigos 1211, 1213 do Código Civil) e na lei ocidental. Na ausência de um acordo entre as partes sobre a lei aplicável, o tribunal russo resolve a disputa com base nas disposições do art. 1211 GK. A lei do país com o qual o contrato está mais estreitamente relacionado é aplicável ao contrato. A lei do país com o qual o contrato está mais estreitamente relacionado é a lei do Estado em cujo território se situa a residência ou o principal local de atividade da parte central da relação jurídica, ou seja, a contraparte, cujo cumprimento é determinante para o conteúdo do contrato. Em arte. 1211 do Código Civil, são elencadas 26 variedades de contratos de direito civil e, para cada uma, determina-se a lei aplicável, que é estabelecida com base no critério da conexão real. Questão de conflito em relação a contratos não listados no art. 1211, resolvido por analogia (uma analogia da lei). Nos tribunais dos estados ocidentais (Grã-Bretanha, França, Áustria, EUA), na ausência de uma cláusula sobre a lei aplicável no contrato, é estabelecida a vontade "hipotética", "implícita" das partes, ou seja, o próprio tribunal determina qual lei as partes gostariam de aplicar ao relacionamento em disputa. Para estabelecer a "vontade implícita das partes", são utilizados os critérios de "localização do contrato"; "justiça", "dono gentil e atencioso", "pessoa razoável"; conexão próxima, real e razoável da lei aplicável com uma composição real específica. Na doutrina e na prática ocidentais, desenvolveu-se toda uma teoria das presunções: quem escolheu o tribunal (arbitragem), escolheu a lei; conexão razoável; a lei inerente a este contrato; cidadania comum ou domicílio. Novas fórmulas de penhora no direito moderno (derivadas da vontade "implícita" das partes) - a lei com a qual a relação está mais intimamente ligada (o princípio da conexão real); a lei que se aplica à essência da relação (lei própria do contrato). Essas fórmulas de anexo também são usadas na lei russa. A compreensão do princípio da conexão mais próxima na legislação russa é definida no parágrafo 2 do art. 1186, art. 1188, parágrafos 1º, 2º, 5º do art. 1211, parágrafo 1º do art. 1213 GK. Infelizmente, o legislador nacional não conseguiu desenvolver uma definição única do critério da conexão mais próxima. Por exemplo, um entendimento fundamentalmente diferente desta categoria é estabelecido nos parágrafos 2º e 5º do art. 1211 e § 1º do art. 1213 GK. O critério da conexão mais próxima no direito estrangeiro é determinado de acordo com a teoria da presunção. A lei da essência da relação (a lei da razão, a lei própria do contrato) envolve a aplicação da lei que regula a base da relação jurídica. Este critério é formulado na legislação russa da seguinte forma: a lei a ser aplicada à relação relevante (artigos 1208, 1218 do Código Civil). Tais normas costumam ser chamadas de “borracha” – extensíveis, sugerindo diversas interpretações e a mais ampla liberdade de arbítrio judicial. As normas "de borracha" há muito são características do direito ocidental e, graças a séculos de prática judicial, elas têm um conteúdo bastante definido. Na Rússia, não existe prática judicial de aplicação de tais normas e é praticamente impossível aplicá-las nos tribunais sem esclarecimentos e interpretações adicionais. 3.5. Problemas modernos de conflito de leis A principal característica moderna do desenvolvimento de vínculos de conflito é o desejo de abandonar as regras de conflito "duras" com base em um critério para a escolha da lei. Para escolher a lei sobre uma questão, não apenas uma, mas todo um sistema inter-relacionado de regras de conflito de leis ("cadeias" de regras de conflito de leis) é usado - por exemplo, art. 1199 GK. A principal forma de escolha da lei é a aplicação de regras flexíveis que permitam levar em consideração todas as circunstâncias específicas do caso. A relação jurídica é dividida em estatutos, e cada estatuto tem regulamentação de conflito independente. Em uma relação jurídica real, existe todo um sistema de vários estatutos: pessoal, lei de propriedade, obrigação, formal, delito, moeda, hereditária, casamento, etc. Ao dividir a relação jurídica em estatutos, uma lei independente é aplicada a cada indivíduo estatuto - a lei do estado com o qual esta parte do relacionamento está mais intimamente relacionada. Esse método de regulação jurídica envolve a utilização, antes de tudo, do critério da conexão mais próxima e do princípio da essência da relação. Nem sempre a relação jurídica com elemento estrangeiro está sujeita ao mesmo ordenamento jurídico. Muitas vezes, a questão principal (a essência da relação - os direitos e obrigações das partes) está vinculada à lei de um estado, e as questões especiais da mesma relação (capacidade, forma de transação) estão vinculadas à lei de outro (outro) estado. Esse fenômeno no PIL é chamado de “multiplicidade de vínculos de conflito”, que se manifesta nas seguintes variantes. 1. A cumulação (combinação) de vinculações de conflitos leva à necessidade de levar em consideração as decisões de vários sistemas jurídicos diferentes ao regular uma relação jurídica. A vinculação de conflitos cumulativos envolve a aplicação simultânea de diferentes sistemas jurídicos: por exemplo, o casamento - a forma e o procedimento são determinados pela lei do lugar do casamento, e as condições internas do casamento (capacidade conjugal, obstáculos ao casamento) - pela pessoa lei de cada um dos cônjuges (artigo 156.º do Reino Unido). 2. Tratando-se de cisão da norma de conflito, a relação jurídica no seu todo está sujeita a uma ordem jurídica e as suas questões individuais a outra. Por exemplo, as relações sucessórias estão geralmente sujeitas à lei pessoal do testador (a lei do último local habitual de residência do testador), e a herança de bens imóveis envolve um conflito separado de regulamentação legal: de acordo com a lei de a localização da parte imóvel do bem herdado (artigo 1224.º do Código Civil). 3. As regras alternativas de conflito permitem reconhecer como válida uma relação que satisfaça os requisitos de uma ou de outra ordem jurídica, directamente especificadas nesta norma (artigos 419.º, 420.º do CTM). A pluralidade de vinculações de conflitos se dá tanto em regras de conflitos alternativos subordinados simples como complexos (artigos 1211, 1213 do Código Civil). O fenômeno de sua independência deve ser distinguido da multiplicidade de vínculos de conflito. A independência da regulação de conflitos encontra-se principalmente nas obrigações acessórias. A prática e a doutrina modernas aderem à posição de que as questões de conflito de leis dos contratos de penhor e de fiança têm regulamentação jurídica independente, estão sujeitas ao direito do credor ou fiador, enquanto a obrigação principal está sujeita a uma ordem jurídica diferente (em regra , escolhido pelas partes na relação jurídica). A reciprocidade é um dos princípios especiais da PIL. No direito de conflitos, existe um conceito especial de reciprocidade de conflitos, que difere significativamente de material e formal. Reciprocidade de conflito é a aplicação mútua da lei, ou seja, o tribunal de um estado aplica a lei de outro estado apenas na condição de que o tribunal estrangeiro se comporte exatamente da mesma maneira. Como regra geral, ao considerar disputas de direito privado com elemento estrangeiro, a reciprocidade do conflito não deve ser levada em consideração. A lei estrangeira é executável em tribunais nacionais, independentemente de a lei desse estado ser ou não aplicada no exterior, porque tal aplicação é prescrita por conflitos de leis nacionais e não por reciprocidade de conflitos de leis. Uma exceção a esta regra - a aplicação mútua da lei - é diretamente estipulada na lei. Na legislação da maioria dos estados, está consagrada a presunção da existência de reciprocidade no conflito (supõe-se a sua presença, mas deve-se provar a ausência). Este é precisamente o disposto no art. 1189 GR. 3.6. Qualificação da regra de conflito, sua interpretação e aplicação A aplicação de qualquer norma jurídica é impossível sem sua interpretação: o estabelecimento de seu significado e conexão com as circunstâncias reais em que a norma deve ser aplicada. Os métodos e regras de interpretação específicos podem variar, mas em qualquer caso devem estar de acordo com o ordenamento jurídico do Estado cuja norma jurídica está sendo interpretada e aplicada. Os resultados da interpretação não devem contradizer os principais objetivos e princípios do direito e suas prescrições normativas. Da mesma forma, a interpretação da regra de conflito acompanha sua aplicação. Uma regra de conflito, como qualquer outra regra de direito, consiste em vários termos jurídicos e estruturas conceituais. Os conceitos jurídicos são a base tanto dos volumes quanto das vinculações das regras de conflito. No entanto, a interpretação, ou qualificação legal, de uma regra de conflito de leis difere significativamente da interpretação de outras regras de direito. A principal diferença é que as circunstâncias reais em que a regra de conflito deve ser aplicada estão no campo jurídico de diferentes estados. Uma regra de conflito conecta o direito nacional com o direito estrangeiro, portanto o problema da qualificação se resume ao ponto de vista da lei de qual estado é necessário interpretar as categorias jurídicas contidas na própria norma de conflito. No PIL existe uma teoria do “conflito de qualificações” baseada no problema da qualificação de regras de conflito. O conflito de qualificações de regras de conflito se deve ao fato de que na lei de diferentes estados textualmente os mesmos conceitos jurídicos (capacidade, forma de transação, direito pessoal, local de conclusão da transação) têm conteúdo fundamentalmente diferente. O conflito de qualificações deve ser diferenciado do conflito de jurisdições - o problema de escolher um tribunal competente (um dos problemas mais difíceis do DIH). O problema de qualificar conceitos jurídicos de conflito existe apenas na fase de escolha da lei, ao resolver a questão do conflito e aplicar as regras de conflito interno (qualificação primária). Todas as dificuldades prendem-se precisamente com o facto de a lei aplicável ainda não ter sido escolhida. Após a escolha de um ordenamento jurídico competente, esse problema não existe mais. A interpretação da lei estrangeira escolhida (qualificação secundária) é realizada apenas de acordo com as disposições desta lei. Na doutrina PIL, foram desenvolvidas as seguintes teorias para resolver o conflito de qualificações. 1. Qualificação sob a lei do tribunal (ou seja, sob a lei nacional do estado cuja autoridade de aplicação da lei está considerando o caso). Esta é a maneira mais comum de resolver um conflito de qualificações. Uma regra de conflito como regra de direito nacional usa categorias jurídicas nacionais que são específicas para esse sistema jurídico específico. Toda a construção terminológica jurídica de uma norma de conflito tem o mesmo conteúdo que a norma de direito privado substantivo de um determinado Estado. Como a questão do conflito é resolvida com base na lei de conflitos do país do tribunal, a qualificação dos conceitos de conflito deve ser realizada precisamente de acordo com a lei do tribunal. A principal desvantagem da qualificação sob a lei do tribunal é um completo desrespeito ao fato de que a relação jurídica está conectada com o território de outros estados e que a questão do conflito pode ser resolvida em favor da escolha da lei estrangeira. No entanto, qualificação de acordo com a lei do tribunal significa qualificação primária - a qualificação de apenas conceitos conflitantes. Qualificação primária, a qualificação da regra de conflito de leis domésticas só pode ser realizada de acordo com a lei do tribunal (nº 1 do artigo 1187 do Código Civil). 2. Qualificação pela lei do estado com o qual a relação é mais estreitamente ligada (pelo direito da essência da relação). Este método de qualificação evita as principais deficiências de qualificação de acordo com a lei do tribunal - os conceitos jurídicos estrangeiros são qualificados em suas categorias jurídicas "nativas". No entanto, a habilitação em direito estrangeiro é, via de regra, uma habilitação secundária, que ocorre após a escolha da lei, quando a questão do conflito é resolvida em favor da aplicação do direito estrangeiro. Portanto, em essência, não estamos mais falando aqui sobre a qualificação de conceitos de conflito, mas sobre a qualificação de categorias jurídicas de direito privado material. Sem dúvida, ao resolver uma questão de conflito em favor do direito estrangeiro, todos os conceitos jurídicos substantivos devem ser determinados precisamente em suas categorias nacionais. O problema mais difícil é a necessidade de aplicar os conceitos de conflito de leis estrangeiras na fase de escolha da lei, mesmo antes de resolver a questão do conflito. A possibilidade de qualificação primária de acordo com a lei estrangeira ocorre se todas as circunstâncias de fato estiverem relacionadas à lei de um estado e o caso, por qualquer motivo, estiver sendo considerado em um tribunal de outro estado. Além disso, conceitos jurídicos que exigem qualificação e estão relacionados às circunstâncias reais da relação jurídica podem, em princípio, ser desconhecidos pela lei local (por exemplo, o conceito de "quota de viúva" na lei russa) ou conhecidos em uma terminologia diferente designação e com um conteúdo diferente (parágrafo 2 do art. 1187 GK). 2. A teoria da qualificação "autônoma" baseia-se no facto de a norma de conflito, de natureza nacional, vincular o direito interno ao direito estrangeiro, circunstância que não pode ser ignorada. Para desempenhar o papel de elo entre os ordenamentos jurídicos de diferentes Estados, a norma de conflito deve utilizar conceitos comuns a todos os ordenamentos jurídicos, que se estabelecem com o auxílio do direito comparado e da generalização de conceitos civilísticos homogêneos. Tanto na doutrina estrangeira quanto na doméstica da LPI, expressa-se o ponto de vista de que o alcance da norma de conflito deve utilizar conceitos jurídicos comuns a todos os ordenamentos jurídicos, devendo a qualificação das categorias jurídicas de vinculação de conflito ser realizada em acordo com a lei do tribunal. A ideia de criar regras de conflito, constituídas por conceitos jurídicos comuns à maioria dos ordenamentos jurídicos, tem caráter positivo. São essas regras de conflito que poderiam cumprir sua função de escolher da melhor maneira possível a lei competente. O problema é onde encontrar tais conceitos generalizados? Seu desenvolvimento é tarefa do direito comparado. No entanto, surge imediatamente um problema ainda mais complexo: quem exatamente deveria fazer uma análise comparativa do direito de diferentes estados e estabelecer conceitos jurídicos comuns a todos? A análise comparativa é tarefa da doutrina, cujas conclusões não vinculam juridicamente o tribunal. Apenas o tribunal decide a questão do conflito e determina a lei aplicável. Juridicamente, é o juiz em processo de execução da lei que tem o direito de fazer uma análise comparativa do direito dos estados com os quais essa relação está associada, de destacar as categorias jurídicas comuns a todos e, com base nelas, aplicar a regra do conflito interno de leis. Mas é possível, em princípio, obrigar um juiz a se engajar no direito comparado em todos os casos de consideração de casos com elemento estrangeiro? Além disso, uma análise comparativa feita por determinado juiz é sua opinião particular, subjetiva, que pode ser completamente oposta à opinião de outro juiz em caso semelhante. À luz do exposto, podemos tirar uma conclusão inequívoca: atualmente é difícil falar sobre a possibilidade de implementação prática da qualificação autônoma. Até o momento, a qualificação autônoma como forma de interpretar as regras de conflito não pode ser a base para as atividades das agências nacionais de aplicação da lei. No entanto, do ponto de vista do direito futuro, essa teoria deve receber atenção especial, pois os conceitos gerais que devem fundamentar as regras de conflito certamente existem e precisam ser estabelecidos. A principal forma de definir e criar tais conceitos é a unificação e harmonização de conflito e direito substantivo. Intimamente relacionados ao conflito de qualificação estão os problemas de definição, interpretação e aplicação das normas jurídicas. Se a questão do conflito for resolvida em favor da aplicação da lei estrangeira, então a regra geralmente reconhecida se aplica: a lei estrangeira deve ser interpretada e aplicada da mesma forma que é interpretada e aplicada em seu estado "nativo" pelo "nativo" juiz. A implementação prática desta regra é talvez a maior dificuldade no PIL. Não está claro até que ponto um tribunal de um estado, conhecendo e aplicando ex officio (ex officio) apenas sua própria lei nacional, é capaz de interpretar e aplicar a lei estrangeira da mesma forma que um tribunal do estado estrangeiro correspondente aplicaria isto. Este problema é agravado pelo fato de que a compreensão do direito estrangeiro nos sistemas de direito continental e anglo-americano é fundamentalmente diferente. O direito continental (incluindo o russo) baseia-se no ponto de vista inequívoco de que o direito estrangeiro é entendido precisamente como direito, como um sistema de ordens legais e obrigatórias de natureza estatal-imperiosa e deve ser aceito como algo dado, não sujeito a prova ao longo com outras circunstâncias fáticas do caso. No direito anglo-americano, prevalece a posição oposta: o direito estrangeiro não é considerado direito, um sistema de normas juridicamente vinculantes, mas é considerado apenas como um fato a ser provado juntamente com outras circunstâncias de fato. Nesse sentido, surge um problema sério. Até que ponto, por exemplo, um juiz francês ou alemão é capaz de adotar o ponto de vista de um juiz inglês ou americano? Também é necessário levar em conta as diferentes mentalidades jurídicas nos países da Europa Ocidental, nos estados da antiga URSS, nos países da Ásia, África e América Latina. É muito difícil imaginar que um juiz de um estado possa realmente estar imbuído da consciência jurídica de um juiz estrangeiro e defender seu ponto de vista. Problemas de definição, interpretação e aplicação de normas jurídicas estrangeiras na legislação russa são resolvidos de acordo com o art. 1191 GK, art. 166 Reino Unido, art. 14 APKs. As disposições sobre o estabelecimento do conteúdo das normas do direito estrangeiro estão entre as mais bem-sucedidas do PIL russo. O conteúdo das normas do direito estrangeiro é estabelecido pelo tribunal russo ex officio de acordo com sua interpretação oficial, prática de aplicação e doutrina do estado estrangeiro relevante. Essa posição leva em consideração as especificidades das fontes de PIL estrangeiras. Reconhece-se indiretamente que em outros estados as fontes de PIL não são apenas a legislação, mas também a prática e a doutrina judiciária. A lei russa também estabelece um mecanismo para estabelecer o conteúdo da lei estrangeira - um apelo ao Ministério da Justiça da Federação Russa, outras autoridades competentes na Federação Russa e no exterior e o envolvimento de especialistas. O tribunal russo tem o direito de usar a assistência de pessoas que participam do caso, que podem ajudar o tribunal a estabelecer o conteúdo da lei estrangeira. Deve-se ressaltar que a assistência das partes é um direito das partes, e não uma obrigação. O ônus da prova do conteúdo da lei estrangeira pode recair sobre as partes apenas em disputas relacionadas à atividade empresarial. Se, apesar de todas as medidas tomadas, o conteúdo das normas do direito estrangeiro não puder ser estabelecido, o tribunal aplicará a lei russa (cláusula 3 do artigo 1191 do Código Civil, cláusula 2 do artigo 166 do Reino Unido). 3.7. Limites de aplicação e efeito das regras de conflito Um dos principais princípios da PIL é que a aplicação da lei estrangeira não deve violar os fundamentos da lei e da ordem locais. A lei nacional, permitindo a aplicação da lei de outros Estados em seu território, estabelece o procedimento e os limites de sua aplicação. Para esses fins, uma instituição especial foi desenvolvida no PIL - uma cláusula de ordem pública, que está contida na lei de todos os estados e é um conceito geralmente reconhecido. Em sua forma mais geral, uma cláusula de ordem pública pode ser definida da seguinte forma: uma lei estrangeira escolhida com base em uma regra de conflito de leis doméstica não é aplicada e os direitos subjetivos decorrentes de sua base não são reconhecidos se tal aplicação ou reconhecimento for contrário à ordem pública deste estado. O primeiro estatuto a conter uma cláusula de política pública é o FCC. Em arte. 6º do Código Civil Federal estipula que não é possível, por meio de acordos privados, anular a operação de leis cuja observância interessa à ordem pública e aos bons costumes. Essa redação é chamada de cláusula de ordem pública na versão positiva (artigo 24 do Código Civil da Argélia). Atualmente, a legislação da grande maioria dos estados (Suíça, Polônia, Alemanha, Federação Russa, etc.) adotou uma versão negativa da cláusula de ordem pública. Por exemplo, de acordo com o art. 5 da Lei de Direito Internacional Privado Austríaca, uma norma de lei estrangeira não se aplica se sua aplicação puder levar a consequências incompatíveis com os princípios básicos da ordem jurídica austríaca. A lei russa usa a versão negativa da cláusula de ordem pública. Terminologia bastante semelhante é usada em vários atos legislativos: os fundamentos da lei e da ordem (ordem pública) da Federação Russa (artigo 1193 do Código Civil, art. 167 do Reino Unido), ordem pública da Federação Russa (artigo 244 da a APC), soberania, segurança e ordem pública da Federação Russa (artigo 412 do Código de Processo Civil). A legislação de todos os estados é baseada em um único ponto de vista. A aplicação de uma norma jurídica estrangeira pode ser recusada se as consequências da sua aplicação forem incompatíveis com a ordem pública desse Estado. É inadmissível afirmar que a lei de um estado contradiz a lei de outro estado. A ordem pública nacional pode ser contrariada não pelo próprio direito estrangeiro como um todo (como sistema jurídico integral), mas apenas pelas consequências da aplicação de suas normas. No direito moderno, também é considerado ilegal recusar a aplicação de lei estrangeira apenas com o fundamento de que o Estado em questão tem um sistema político, econômico ou jurídico fundamentalmente diferente (n.º 2 do artigo 1193.º do Código Civil). Não há definição da categoria "ordem pública" em nenhum ato legislativo. A doutrina constantemente enfatiza a incerteza e até a indeterminação (FRG) desse conceito. A jurisprudência moderna tenta constantemente definir a categoria de “ordem pública” elencando as normas que têm caráter superimperativo no direito nacional e formam a base de sua ordem jurídica: 1) princípios fundamentais, fundamentais do direito público nacional (principalmente constitucionais, penais e administrativos); 2) princípios de moralidade e justiça universalmente reconhecidos, nos quais se baseia o ordenamento jurídico nacional; consciência nacional da sociedade; 3) os direitos e interesses legítimos das pessoas físicas e jurídicas, da sociedade e do Estado, cuja proteção é a principal tarefa do ordenamento jurídico de cada país; 4) princípios e normas de direito internacional geralmente reconhecidos (incluindo padrões jurídicos internacionais para a proteção dos direitos humanos), que fazem parte dos sistemas jurídicos da maioria dos Estados e têm primazia sobre a operação do direito nacional. Esta enumeração não é exaustiva, fechada. A cláusula de ordem pública é uma categoria bastante "borracha" e pode de fato ser usada para negar a aplicação de lei estrangeira, mesmo que as consequências de sua aplicação não contrariem os fundamentos do ordenamento jurídico nacional. Nesse sentido, na doutrina, a referência à ordem pública é considerada uma patologia jurídica, uma anomalia e só pode ser aplicada em casos excepcionais. O direito internacional estabelece que o tribunal tem o direito de recorrer a uma cláusula de ordem pública se a aplicação de lei estrangeira for manifestamente incompatível com a ordem jurídica nacional (artigo 12 da Convenção de Roma sobre o Direito Aplicável às Obrigações Contratuais, 1986). Atualmente, na legislação da maioria dos estados (Suíça, Alemanha), normas semelhantes são fixadas em paralelo - uma cláusula de política pública nas versões negativa e positiva. Esta tendência é uma novidade na PIL e deve-se ao facto de em qualquer ordenamento jurídico existir um leque especial de regras imperativas que não fazem parte da ordem pública, mas devem ser sempre aplicadas, mesmo que o conflito de leis nacional se refira a um ordenamento jurídico estrangeiro. A disposição sobre a aplicação obrigatória das normas imperativas da lei nacional é uma versão positiva da cláusula de ordem pública. A posição inicial e geralmente reconhecida desta prática é que em qualquer ordenamento jurídico nacional existem regras imperativas (não relacionadas com as regras de ordem pública) que devem sempre ser aplicadas, independentemente de o conflito de leis ser resolvido a favor da aplicação da lei de qual estado. No entanto, problemas surgem imediatamente: qual é o alcance de tais normas; É necessário observar apenas as normas imperativas nacionais ou também as normas imperativas do direito do Estado com o qual a relação está mais estreitamente ligada, etc.? Na lei russa, a disposição sobre a aplicação de normas peremptórias (cláusula de ordem pública na versão positiva) está consagrada no parágrafo 1 do art. 1192 GK. Certas normas imperativas da lei russa são sempre aplicadas, independentemente da resolução da questão do conflito. O legislador procurou definir o alcance dessas normas: normas imperativas, que indicam diretamente a obrigação de sua aplicação (inciso 2º do artigo 1209 do Código Civil); normas que são de particular importância para assegurar os direitos e interesses legalmente protegidos dos participantes na circulação civil. Parece que estamos falando especificamente das normas imperativas de direito civil (principalmente), direito de família e trabalhista, normas públicas com efeito de direito privado, mas não das normas imperativas de direito público incluídas na categoria de ordem pública. No direito interno está também fixada a necessidade de ter em conta as normas imperativas do direito estrangeiro (n.º 2 do artigo 1192.º do Código Civil). Ao aplicar a lei de outro estado, o tribunal russo pode levar em consideração as regras obrigatórias de direito de outro estado estrangeiro com o qual o relacionamento está mais intimamente relacionado. 3.8. A teoria das referências no direito internacional privado. Um dos problemas mais difíceis do PIL é o problema das "colisões ocultas". São esses conflitos que são a principal causa do conflito de qualificações. Nesta situação, não colidem normas materiais, mas de conflito de leis da lei de diferentes estados. As colisões ocultas são geralmente chamadas de "colisões de colisões", ou seja, uma colisão de princípios precisamente de conflito. Tais conflitos surgem quando o mesmo termo é aplicado a fenômenos essencialmente diferentes (por exemplo, a lei pessoal de um indivíduo é entendida em diferentes países como a lei do estado de cidadania ou como a lei do domicílio). Colisões ocultas (colisões de colisões) podem ter formas positivas e negativas. As colisões positivas de colisões surgem quando dois ou mais ordenamentos jurídicos pretendem regular simultaneamente a mesma relação. Os conflitos de conflitos negativos ocorrem quando nenhuma das ordens jurídicas possivelmente aplicáveis concorda em reger a relação jurídica contestada. As colisões ocultas fundamentam a teoria das referências: referência inversa e referência à terceira lei (reenvio do primeiro e segundo graus). A referência inversa significa que a lei estrangeira escolhida com base nas regras de conflito de leis do país do tribunal se recusa a regular a relação controvertida e remete à lei do tribunal (referência de primeiro grau). A referência a uma terceira lei ocorre no caso em que a ordem jurídica estrangeira escolhida não contém regulamentação material desta relação, mas prescreve a aplicação da lei de um terceiro estado (referência do segundo grau). Hipoteticamente, outras referências à lei do quarto, quinto, etc. estados também são possíveis. As razões para o aparecimento de referências não são apenas conflitos ocultos, mas também a própria natureza da norma de conflito: é uma norma abstrata, geral, que se refere ao ordenamento jurídico estrangeiro em geral, ao ordenamento jurídico estrangeiro em geral, incluindo não apenas substantivo, mas também direito de conflito. Colisões negativas de colisões são a causa imediata da ocorrência de ots^1lok. A teoria das compensações apareceu no PIL no século XIX. A doutrina do direito de quase todos os estados adere a uma única posição. A teoria das referências é um dos problemas mais difíceis do PIL moderno. O problema das referências tem uma regulamentação legal fundamentalmente diferente na legislação de diferentes países. Dependendo das características deste regulamento, podem distinguir-se as seguintes soluções: 1) estados que prevêem a aplicação de todo o sistema de referências na íntegra (incluindo referências do terceiro, quarto, etc. graus, até que a lei que prevê a regulamentação material da relação contestada seja revelada), - Áustria, Polônia, Finlândia, os estados da ex-Iugoslávia; 2) estados cuja lei prevê a possibilidade de usar referências de primeiro e segundo grau, mas tal possibilidade é estipulada por algumas condições fundamentais - México, República Checa, Alemanha; 3) estados que prevêem a possibilidade de usar apenas uma referência de retorno (referência à sua própria lei) - Hungria, Venezuela, Vietnã, Espanha, Irã, Romênia, Japão; 4) estados que prevejam a possibilidade de utilização de referências de primeiro e segundo grau ou apenas referência inversa nos casos especificamente previstos na lei - Itália, Portugal, Suíça, Suécia, Rússia; 5) estados cuja legislação proíbe completamente o uso de referências - Brasil, Grécia, Peru, Egito; 6) estados cuja legislação, em princípio, não contém regulamentação desta questão - Argélia, Argentina, Bulgária, China. A maioria dos países do mundo, seja na legislação ou na prática judicial (Grã-Bretanha, EUA), aplica a teoria das referências, mas aplica-a de forma limitada. Na maioria das vezes, os estados reconhecem apenas a referência inversa, recusando-se a aplicar a referência à lei de um terceiro estado. A razão para este estado de coisas é a conveniência prática: a referência com base legal (conforme prescrito pelas leis nacionais e estrangeiras de conflito de leis) permite que o tribunal aplique sua própria lei, o que simplifica muito o processo de resolução de disputas. A referência de retorno, em essência, é uma oportunidade legal e técnica para recusar a aplicação de lei estrangeira. A referência à lei de um terceiro estado não oferece tal oportunidade, mas, pelo contrário, complica seriamente o processo de escolha de uma ordem jurídica competente. A instituição de referências é um dos problemas mais importantes e complexos, portanto, é necessário unificar as regras sobre referências em nível internacional. A Convenção de Haia sobre a Regulação de Conflitos entre Leis Nacionais e Domiciliares de 1995 é uma das tentativas de resolver o problema dos conflitos "ocultos" na fórmula de fixação "direito pessoal". Esta tentativa não foi bem sucedida. A Convenção não entrou em vigor e não teve um impacto significativo na legislação nacional. Na legislação interna, estabelece-se que qualquer referência a lei estrangeira é considerada como referência a material, e não a conflito de leis (inciso 1º do artigo 1 do Código Civil). Uma exceção - a referência reversa da lei estrangeira pode ser aplicada nos casos de referência à lei russa, que determina o status legal dos indivíduos (cláusula 1190 do artigo 2 do Código Civil). Assim, o Código Civil reconhece apenas a remessa em primeiro grau nos casos estritamente definidos em lei. Parece que esta norma deve ser interpretada como dispositiva, uma vez que a recusa em reconhecer uma referência à lei de um terceiro estado contradiz algumas das obrigações internacionais da Federação Russa. A lei e a prática de todos os estados contêm uma exceção geral à aplicação de derrogações: elas não são aplicáveis às obrigações do tratado. A razão para tal estabelecimento é que o conflito geral vinculante das obrigações contratuais é a autonomia da vontade das partes. A teoria do reenvio é incompatível com a autonomia da vontade, pois as partes, ao escolher a lei, têm em vista justamente a norma jurídica substantiva específica. A aplicação de ot ^ 1lok é capaz de perverter a autonomia da vontade, pois a instauração de conflito de leis pode predeterminar a aplicação de lei de estado completamente diverso, que não corresponda às intenções das partes. Esta regra está consagrada no direito internacional (Convenção de Haia sobre a Lei Aplicável aos Contratos de Venda Internacional de Mercadorias, 1) e nas leis nacionais (Lei de Introdução à GGU). 3.9. Estabelecendo o conteúdo da lei estrangeira O processo de regulação de OPP com elemento estrangeiro é composto por duas etapas. A primeira etapa é a solução da questão do conflito e a escolha da lei aplicável com base nas disposições da regra de conflito de leis da lei do país do tribunal. A segunda etapa é a aplicação direta da lei escolhida. Se o direito estrangeiro for reconhecido como competente, é inevitável o surgimento de problemas específicos: a definição de conceitos gerais do direito de outro Estado; estabelecimento do seu conteúdo; características da interpretação e aplicação do direito estrangeiro. Disposição geral - o tribunal é obrigado a estabelecer o conteúdo da lei estrangeira ex officio (ex officio) para determinar a base legal para o julgamento futuro. A Convenção Européia de 1968 sobre Informação sobre Direito Estrangeiro estabelece um procedimento e mecanismo destinado a facilitar o acesso dos tribunais a informações sobre direito estrangeiro. Os estados participantes são obrigados a criar departamentos especiais ou departamentos independentes sob os ministérios da justiça que coletam informações sobre leis estrangeiras e nacionais; responder a solicitações de autoridades estrangeiras e nacionais relevantes sobre o conteúdo da legislação nacional e estrangeira; enviar solicitações às autoridades competentes de estados estrangeiros sobre o conteúdo da lei desses estados. Para esses fins, um Centro de Pesquisa Científica especial para Informações Jurídicas sob o Ministério das Relações Exteriores da Rússia foi estabelecido na Rússia. As disposições da legislação russa sobre o procedimento e métodos para estabelecer o conteúdo da lei estrangeira estão contidas no Código Civil, no Comitê de Investigação e no APC. O tribunal, de acordo com seus poderes, é obrigado a lidar de forma independente com o estabelecimento do conteúdo da lei estrangeira. O mecanismo desse processo é um procedimento diplomático, solicitações oficiais por meio do Ministério da Justiça da Rússia, comunicação direta entre os tribunais de diferentes estados entre si e com outras autoridades competentes. O tribunal estabelece o conteúdo das normas de direito estrangeiro de acordo com a sua interpretação oficial, prática de aplicação e doutrina do Estado relevante (n.º 1 do artigo 1191.º do Código Civil). Também é necessário levar em conta a prática judiciária estrangeira. Os tribunais russos têm o direito de solicitar solicitações sobre o conteúdo da lei estrangeira ao Ministério da Justiça da Rússia, a outras autoridades competentes da Federação Russa, a autoridades competentes estrangeiras, para envolver especialistas (parágrafo 1, cláusula 2, artigo 1191 da Código Civil). As pessoas que participam do caso, por iniciativa própria, podem fornecer aos tribunais russos informações sobre o conteúdo da lei estrangeira, documentos relevantes, caso contrário, ajudar o tribunal a determinar o conteúdo da lei estrangeira aplicável (parágrafo 2, cláusula 2, artigo 1191 do Código Civil). A legislação consagrou a aplicação da lei russa, apesar da solução da questão do conflito em favor da lei estrangeira, nos casos em que todas as ações tomadas de acordo com a lei não ajudaram a estabelecer o conteúdo da lei estrangeira dentro de um prazo "razoável". quadro (artigo 3.º do artigo 1191.º do Código Civil). O conceito de termos "razoáveis" não é definido por lei. Do ponto de vista da doutrina interna, este é o tempo usualmente requerido para estabelecer o conteúdo das normas de direito estrangeiro. Tópico 4. TEMAS DE DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO 4.1. A posição dos particulares no direito internacional privado, a definição da sua capacidade jurídica civil Os sujeitos da maioria das organizações sem fins lucrativos com um elemento estrangeiro são indivíduos. A PIL define as seguintes categorias de indivíduos: cidadãos estrangeiros, apátridas, dupla nacionalidade, refugiados. Cidadãos estrangeiros são pessoas que possuem vínculo legal com qualquer Estado; dupla nacionalidade - pessoas que têm uma relação jurídica com dois ou mais estados; apátridas - pessoas que não têm ligação legal com nenhum estado; refugiados - pessoas forçadas por determinados motivos (especificados na lei) a deixar o território de seu estado e receberam asilo no território de outro. O status legal de bipatridas e apátridas tem sérias especificidades. No direito internacional, é avaliada como um status complicado, uma patologia jurídica internacional. A principal característica do estatuto civil dos cidadãos estrangeiros é que estão, em princípio, sujeitos a duas ordens jurídicas - a lei e ordem do estado de residência e a lei e ordem do estado da sua nacionalidade. Seu status legal é ambíguo. Em muitos sistemas jurídicos estrangeiros (França, Espanha), existe um ramo especial do direito - "o direito dos estrangeiros". A legislação desses estados define várias categorias de cidadãos estrangeiros. O termo "estrangeiro" geralmente inclui cidadãos com dupla nacionalidade, apátridas e refugiados. A maioria das leis nacionais estabelece o princípio do tratamento nacional aplicado a indivíduos (os estrangeiros são iguais em direitos à população local). O regime nacional baseia-se nos princípios da igualdade e da igualdade de direitos. Pessoas que residam permanente ou temporariamente no território de um estado estrangeiro, é claro, são obrigadas a cumprir suas leis e obedecer à ordem legal local. No entanto, certas questões do status legal dessas pessoas são determinadas por sua lei pessoal. O conceito de direito pessoal dos indivíduos na lei russa é estabelecido no art. 1195 GR. O conflito geral vinculativo de uma lei pessoal é a lei do estado de cidadania, o subsidiário é a lei do estado de residência. A lei pessoal do cidadão estrangeiro é a lei do país de cuja nacionalidade ele é cidadão. A lei pessoal das pessoas com dupla cidadania, uma das quais é russa, é a lei russa. A lei pessoal dos cidadãos estrangeiros também pode ser a lei russa se o estrangeiro tiver residência na Federação Russa (cláusula 3 do artigo 1195 do Código Civil). A lei pessoal do apátrida é determinada com base no sinal de domicílio (artigo 5.º do artigo 1195.º do Código Civil). Tal regra é comum à legislação da maioria dos estados, mas esta disposição legal cria um problema. Como determinar a lei pessoal de um apátrida se ele não tiver um local de residência permanente? A lei do domicílio também é aplicada na determinação da lei pessoal do bipátrido (n.º 4 do artigo 1195.º do Código Civil). A lei pessoal de uma pessoa com estatuto de refugiado é a lei do país de asilo (artigo 6.º, 1195.º do Código Civil). A capacidade jurídica civil dos indivíduos é a capacidade de um indivíduo ter direitos e obrigações. No direito da maioria dos estados, uma norma jurídica substantiva imperativa é estabelecida. No âmbito da capacidade jurídica civil, os estrangeiros gozam de tratamento nacional; no entanto, certas questões de capacidade jurídica têm regulação de conflito e são determinadas pela lei pessoal do indivíduo. Na lei russa, a capacidade jurídica civil dos indivíduos é determinada com base em sua lei pessoal (artigo 1196 do Código Civil). Ao mesmo tempo, cidadãos estrangeiros e apátridas gozam de direitos civis na Federação Russa em igualdade de condições com os cidadãos russos. A lei russa estabelece uma combinação de conflito de leis e métodos substantivos de regular a capacidade jurídica civil de cidadãos estrangeiros e apátridas. A concessão de tratamento nacional a essas pessoas no território da Federação Russa está estabelecida na Constituição (parte 3 do artigo 62). A aplicação da regulamentação de conflito de leis - lei pessoal - envolve o reconhecimento de restrições estrangeiras à capacidade legal com base no veredicto de um tribunal estrangeiro e não contrário à política pública da Federação Russa. A legislação russa também estabelece outras exceções ao princípio do tratamento nacional (restrições aos direitos dos estrangeiros de exercer certas atividades, ocupar certos cargos). A capacidade civil legal dos cidadãos russos no exterior é determinada de acordo com a legislação do estado anfitrião. O estado russo é obrigado a proteger os cidadãos da Federação Russa no exterior e fornecer-lhes patrocínio. Se em qualquer estado houver uma violação dos direitos dos cidadãos russos, um decreto do governo da Federação Russa poderá estabelecer restrições de retaliação (retorções) aos cidadãos do estado estrangeiro correspondente no território da Federação Russa (artigo 1194 da Código Civil). 4.2. A capacidade civil das pessoas singulares no direito internacional privado A capacidade civil de um indivíduo é sua capacidade de exercer direitos e obrigações civis por suas ações. A legislação de todos os países estabelece que o indivíduo se torna plenamente capaz no direito público e privado ao atingir a idade legalmente estabelecida. A legislação também prevê a possibilidade de reconhecer um indivíduo como incapaz ou com capacidade legal limitada. Os principais aspectos do estatuto jurídico de um indivíduo associados à categoria de capacidade civil são o direito de uma pessoa a um nome (artigo 1198.º do Código Civil), instituições de tutela e tutela, reconhecimento de um indivíduo como desaparecido e declaração dele morto. É geralmente reconhecido que as questões da capacidade civil dos indivíduos estão sujeitas à regulamentação de conflitos (a vinculação geral de conflitos é a lei pessoal de um indivíduo). Na lei russa, a capacidade civil dos indivíduos é determinada por sua lei pessoal (artigo 1197 do Código Civil). Para estabelecer a lei pessoal (a lei do estado de cidadania ou domicílio), art. 1195 GK. A legislação russa moderna contém uma novidade: um indivíduo não tem o direito de se referir à sua falta de capacidade legal de acordo com sua lei pessoal, se tal pessoa for legalmente capaz de acordo com a lei do estado onde a transação foi feita (cláusula 2 do artigo 1197 do Código Civil). A referência de um estrangeiro à falta de capacidade jurídica ao abrigo da sua lei pessoal é tida em conta como exceção se se provar que a outra parte sabia ou deveria saber da falta de capacidade jurídica. Esta regra está ligada a um dos princípios gerais que há muito prevalecem na PIL: uma pessoa legalmente capaz de acordo com a sua lei pessoal é sempre reconhecida como legalmente capaz no estrangeiro; uma pessoa incompetente de acordo com sua lei pessoal pode ser reconhecida como capaz no exterior. A restrição da capacidade jurídica das pessoas singulares é realizada exclusivamente em tribunal (artigos 22.º, 29.º, 30.º do Código Civil). Como regra geral, um indivíduo só pode ser reconhecido como totalmente incapaz ou parcialmente incapaz em sua terra natal, de acordo com sua lei pessoal. No entanto, muitas vezes há situações em que tal decisão é tomada por um tribunal de outro estado (e de acordo com a lei do país do tribunal) em relação a um cidadão estrangeiro. Nesses casos, surge o problema do reconhecimento de uma sentença estrangeira na pátria de um estrangeiro (especialmente se os motivos para limitar a capacidade legal sob as leis desses estados não coincidem). No território da Federação Russa, o reconhecimento de um indivíduo como incapaz ou parcialmente capaz está sujeito à lei russa (cláusula 3 do artigo 1197 do Código Civil). Os estrangeiros na Rússia podem estar sujeitos a capacidade legal limitada, desde que as autoridades competentes do estado de nacionalidade de tal pessoa sejam notificadas dos motivos para a restrição da capacidade legal e o consentimento do estado de nacionalidade para processos judiciais na Rússia Federação. Os fundamentos para limitar a capacidade legal devem ser os mesmos de acordo com as leis de ambos os estados. Além disso, os estrangeiros que têm residência permanente no território da Federação Russa podem estar sujeitos a capacidade legal limitada nos tribunais russos em geral, de acordo com a lei russa (uma vez que a lei pessoal de tais pessoas é a lei russa (cláusula 3º do artigo 1195º do Código Civil). Basicamente, as questões de limitação da capacidade legal de cidadãos estrangeiros nos tribunais de outro estado são resolvidas em tratados internacionais (o Código Bustamante, a Convenção sobre Assistência Jurídica em Matéria Civil, Familiar e Penal dos Países da CEI de 1993, o Tratado de Assistência Jurídica entre a Federação Russa e a República da Polônia de 1996 e etc.). Quase todos os acordos internacionais contêm um link adicional de conflito de leis - "a lei da instituição competente". Um problema gravíssimo da PIL moderna é o instituto do desaparecimento e da declaração de óbito. No direito internacional, existem acordos multilaterais (Convenção sobre a Declaração de Desaparecidos de Mortos, 1950) e bilaterais que regulam esta questão. Nos tratados multilaterais e bilaterais de assistência jurídica, as questões de conflito de pessoas desaparecidas são resolvidas com base na lei pessoal ou na lei do tribunal. Como regra geral, são competentes os tribunais do estado de nacionalidade da pessoa contra a qual o processo de desaparecimento foi iniciado. Em alguns casos expressamente previstos no contrato, o tribunal de outra parte contratante é competente (artigo 23 do Tratado Russo-Polonês sobre Assistência Jurídica de 1996, g.), e a lei aplicável é a lei do tribunal. As instituições tutelares estão indissoluvelmente ligadas à categoria de capacidade jurídica. A tutela é estabelecida sobre menores e cidadãos incapazes (artigo 32.º do Código Civil), e a tutela - sobre menores e cidadãos com capacidade jurídica limitada (artigo 33.º do Código Civil). A regulamentação de conflitos de tutela e tutela está prevista no art. 1199 GK. O estabelecimento e o cancelamento da tutela e tutela são realizados de acordo com a lei pessoal da ala ou ala. A lei pessoal de um tutor (guardião) deve ser aplicada para estabelecer sua obrigação de aceitar a tutela (curadoria). A lei da instituição competente determina a relação entre o tutor (guardião) e o tutelado (guarda). A aplicação da lei russa é fixada legislativamente se for mais favorável para a ala (ala) que tem um local de residência na Federação Russa. O artigo 1199.º do Código Civil contém uma "cadeia" de regras de conflito: certos aspectos da mesma relação jurídica são regulados por várias obrigações de conflito. As disposições do art. 1199 Código Civil estão entre os mais bem sucedidos no MChP russo. 4.3. Situação jurídica das pessoas jurídicas no direito internacional privado Considerando o papel que as pessoas jurídicas desempenham nas relações econômicas internacionais, elas são os principais sujeitos do PIL. A especificidade do status legal e das atividades das pessoas jurídicas é determinada principalmente por sua afiliação estadual. É a nacionalidade (filiação estatal) das pessoas jurídicas que é a base de seu status pessoal. O conceito de estatuto pessoal das pessoas jurídicas é conhecido pelo direito de todos os estados e é definido quase em todos os lugares de maneira semelhante: o status de uma organização como pessoa jurídica, sua forma organizacional e jurídica e o conteúdo da capacidade jurídica, o capacidade de cumprir as suas obrigações, questões de relações internas, reorganização e liquidação (parágrafo 2 do art. 1202 GK). As pessoas colectivas não podem fazer referência à limitação dos poderes dos seus órgãos ou representantes para celebrar um negócio, desconhecido da lei do país do lugar do negócio, salvo nos casos em que se prove que a outra parte conhecia ou deveria ter conhecimento da limitação especificada (artigo 3.º, artigo 1202.º do Código Civil). Em todos os estados, as empresas que operam em seu território são divididas em "domésticas" e "estrangeiras". Se as pessoas jurídicas realizam atividades comerciais no exterior, elas estão sujeitas a dois sistemas de regulamentação legal - o sistema de direito nacional do estado de "cidadania" dessa pessoa jurídica (direito pessoal) e o sistema de direito nacional do estado do local de operação (lei territorial). É o critério de conflito "direito pessoal" que determina, em última instância, a nacionalidade (filiação estatal) das pessoas jurídicas. O direito pessoal das pessoas jurídicas pode ser entendido de quatro formas: 1) a teoria da incorporação - uma pessoa jurídica pertence ao estado em cujo território está estabelecida (EUA, Grã-Bretanha, Canadá, Austrália, República Tcheca, Eslováquia, China, Holanda, Federação Russa); 2) a teoria (requisito) de liquidação - uma pessoa jurídica tem a nacionalidade do estado em cujo território o centro administrativo está localizado, a administração da empresa (França, Japão, Espanha, Alemanha, Bélgica, Ucrânia, Polônia); 3) a teoria do centro de operação (local da atividade econômica principal) - uma pessoa jurídica tem a nacionalidade do estado em cujo território exerce sua atividade principal (Itália, Índia, Argélia); 4) teoria do controle - uma pessoa jurídica tem a nacionalidade do estado de cujo território suas atividades são controladas (principalmente por meio de financiamento). A teoria do controle é definida como a regra dominante de conflito de leis que regula o status pessoal das pessoas jurídicas no direito da maioria dos países em desenvolvimento (Congo, Zaire). Como uma ligação de conflito subsidiária, esta teoria é usada na lei da Grã-Bretanha, EUA, Suécia e França. Essa compreensão multivariada do princípio do conflito "direito pessoal de uma pessoa jurídica" tem um sério impacto negativo no desenvolvimento das relações econômicas internacionais. Uma diferente definição da nacionalidade das pessoas jurídicas suscita os problemas da "dupla nacionalidade", da dupla tributação, da impossibilidade de declarar a falência de uma empresa ou confiscar seu capital autorizado. Por exemplo, uma entidade legal registrada na Rússia e realizando suas principais atividades de produção na Argélia terá dupla nacionalidade: sob a lei argelina (de acordo com a teoria do centro de operações), essa empresa é considerada uma pessoa de direito argelino e de acordo com o russo (a teoria da incorporação) - uma pessoa de direito russo. Para ambos os estados, tal pessoa jurídica é considerada "doméstica" e, portanto, residente fiscal. Assim, surge o problema da dupla tributação. Se a empresa estiver registrada na Argélia e o local de sua principal atividade de produção for a Rússia, essa entidade legal estará sujeita à lei russa do ponto de vista da Argélia e à lei argelina do ponto de vista da Rússia. Nesse caso, a empresa é “estrangeira” em ambos os estados e, portanto, não possui domicílio fiscal. 4.4. Especificidades do estatuto jurídico das empresas transnacionais Das pessoas jurídicas nacionais criadas com base na lei de um estado, devem ser distinguidas as pessoas jurídicas internacionais criadas com base em um tratado internacional, acordo interdepartamental ou na legislação de dois ou mais estados. Essas empresas são associações transnacionais e sua lei pessoal não pode ser a lei de um estado. Dificuldades particulares estão associadas à definição da lei pessoal das transnacionais. Por um lado, eles são criados sob a lei de um determinado estado, por outro lado, suas subsidiárias e netos operam como pessoas jurídicas independentes em outros estados. As transnacionais são de natureza internacional não apenas em termos de atividade, mas também em termos de capital. As TNCs representam a vertical multiestágio mais complexa: a empresa-mãe (pessoa jurídica nacional), holding subsidiária (holding, sociedade anônima) empresas (pessoas jurídicas do mesmo ou de outros estados), netas empresas de produção (pessoas jurídicas de terceiros países) , holdings de bisnetos (pessoas jurídicas dos quartos países), etc. A nacionalidade de cada "filha", "neta", "bisneta" etc. é determinada de acordo com a legislação do estado em cujo território tal uma unidade opera. Do ponto de vista jurídico, uma ETN é um conglomerado de pessoas jurídicas de várias nacionalidades, administradas a partir de um único centro (corporação controladora) com o auxílio de holdings. Uma característica das ETNs é a discrepância entre o conteúdo econômico da forma jurídica: a unidade produtiva é enquadrada pela pluralidade jurídica. No mundo moderno, as atividades das TNCs são de natureza global (por exemplo, Microsoft Corporation). É possível estabelecer uma única lei pessoal para tal associação apenas usando a teoria do controle (que está consagrada na legislação de longe de todos os estados): de acordo com a lei pessoal da empresa-mãe. Atualmente, o conceito de "lei TNC" é amplamente utilizado na doutrina e na prática. Este conceito significa a aplicação ao estabelecimento do direito pessoal e às atividades de tais sociedades não do direito nacional de qualquer estado, mas do direito internacional ou "quase-internacional", "princípios gerais de direito", "princípios gerais de direito internacional ". Esse conceito parece ser o mais funcional, especialmente porque é em nível internacional que o Código de Conduta para as TNCs foi desenvolvido. Um tipo específico de empresas transnacionais são empresas offshore criadas em zonas offshore especiais. Uma zona offshore é um país ou território cuja legislação nacional prevê a possibilidade de registrar pessoas jurídicas que exerçam negócios internacionais e de conceder-lhes um regime tributário preferencial. As zonas offshore são criadas com o objetivo de atrair investimentos estrangeiros e criar empregos para sua própria população. O surgimento e desenvolvimento de negócios offshore está associado principalmente ao planejamento tributário. O planejamento tributário internacional é uma forma legítima de reduzir a carga tributária na atividade econômica estrangeira e receber benefícios fiscais. O significado de registrar uma empresa em uma zona offshore é fugir da tributação no estado "nativo" (o país de origem real da empresa). Uma das principais características do offshore é, por um lado, a proibição absoluta de empresas estrangeiras atrair capital local e realizar atividades comerciais no estado de registro e, por outro lado, a obrigatoriedade do envolvimento da população local na gestão de tais empresas e o uso de serviços de escritórios de advocacia (registro) locais. Na maioria das zonas offshore, existem leis especiais sobre empresas que regulam o status legal de empresas estrangeiras registradas offshore (por exemplo, Ilhas Virgens Britânicas - Portaria sobre Empresas Comerciais Internacionais de 1984, Lei sobre Gestão de Empresas de 1990, etc.) . Em muitos estados, as empresas offshore se opõem às pessoas jurídicas de direito nacional (Grã-Bretanha, Chipre, Bahamas). Os países industrializados têm uma atitude bastante negativa em relação à prática do uso de centros offshore por parte de suas empresas nacionais. A fim de reforçar o controle sobre o movimento de capital através das fronteiras e limitar o número de empresas offshore, muitos países adotaram legislação anti-offshore (EUA, Reino Unido, França). Dentro da UE, todas as transações com empresas de zonas offshore são obrigatoriamente verificadas e todas as deduções a empresas offshore estão sujeitas a imposto adicional "na fonte". O processo de combate às offshores teve início em meados da década de 80. século 07.08.2001 A Rússia adotou a Lei Federal nº 115-FZ de XNUMX "Sobre combater a legalização (lavagem) de produtos do crime e do financiamento do terrorismo". Uma das principais razões para a luta contra as empresas offshore é a sua utilização para lavagem de capitais criminosos. A atratividade das empresas offshore para negócios ilegais se deve ao regime tributário preferencial e ao grau absoluto de confidencialidade em relação ao capital exportado de outros países. A luta contra o branqueamento de capitais criminosos em offshores é realizada a nível internacional utilizando o mecanismo de organizações internacionais - OCDE e GAFI. As jurisdições offshore são divididas em "respeitáveis" (possuem legislação anti-lavagem de dinheiro e não permitem "empresas duvidosas" em seu território - Bahamas, Cingapura, Luxemburgo, Hong Kong, Suíça) e "irrespeitáveis" (não há legislação anti-lavagem de dinheiro legislação). branqueamento de capitais - as ilhas de Jersey, Guernsey, Maine, Libéria). Por exemplo, nas Ilhas Cayman (jurisdição respeitável), foi aprovada uma Lei segundo a qual é necessário o consentimento das autoridades do estado de nacionalidade de uma empresa para seu registro como empresa offshore, mesmo que essa empresa não não pretende se envolver em atividades comerciais em seu estado "natal". Em 2001, o GAFI fez uma "lista negra" de países que não prestam assistência em investigações internacionais de casos de lavagem de dinheiro. No início de 2004 esta lista inclui: Guatemala, Indonésia, Mianmar, Nauru, Nigéria, Ilhas Cook, São Vicente e Granadinas, Ucrânia, Filipinas. A Rússia foi removida desta lista em outubro de 2002. 4.5. O estatuto jurídico do Estado como sujeito de direito internacional privado O Estado é o tema principal e universal do PAM. No entanto, as relações jurídicas com a participação do Estado também podem ter caráter de direito privado. O Estado como único sujeito soberano de direito tem personalidade jurídica internacional pública e privada. As relações de natureza de direito público são mais típicas do Estado, no entanto, ele tem o direito de firmar relações jurídicas civis patrimoniais e não patrimoniais, as quais, evidentemente, possuem especificidades especiais, pois o Estado tem a qualidade de sujeito especial. da lei. Essa qualidade se deve ao fato de o Estado não ser uma pessoa jurídica, uma vez que determina soberanamente e por si mesmo o seu status jurídico. As transações feitas pelo Estado têm um regime jurídico especial. As características da regulação jurídica das atividades de direito privado do Estado são predeterminadas por sua soberania. Entrando nas relações de direito civil, o Estado não perde suas qualidades de soberano. Soberania implica que o Estado tem todo um complexo de imunidades. No século XNUMX na doutrina do direito, desenvolveu-se a teoria da imunidade absoluta do Estado. De acordo com essa teoria, o Estado como sujeito das relações de direito civil tem as seguintes imunidades: 1) judicial - a incompetência de um estado para os tribunais de outro. Todas as transações do estado devem ser consideradas apenas em seus próprios tribunais. Sem o consentimento expresso de um Estado para litigar num tribunal estrangeiro, não pode ser demandado no estrangeiro; 2) da garantia preliminar de uma reclamação - sem o consentimento expresso do Estado em relação aos seus bens localizados no exterior, nenhuma medida pode ser tomada como garantia preliminar de uma reclamação; 3) da execução compulsória de uma sentença - sem o consentimento do Estado, nenhuma medida coercitiva pode ser aplicada a ele para garantir uma reclamação ou executar uma decisão; 4) propriedade do estado - a propriedade de um estado estrangeiro é inviolável, não pode ser nacionalizada, confiscada, não pode ser executada. Sem o consentimento do Estado proprietário, sua propriedade não pode ser objeto de expropriação, retida à força no território de um Estado estrangeiro; 5) a doutrina do ato do estado (associada à imunidade da propriedade estatal) - se o estado declara que a propriedade lhe pertence, o tribunal de um estado estrangeiro não tem o direito de questionar essa afirmação. Nenhuma autoridade competente estrangeira pode considerar se o bem pertence realmente ao Estado se este alegar que o bem lhe pertence. De acordo com a imunidade de conflito de leis de um estado, apenas sua própria lei deve ser aplicada ao PCR de um estado. Todas as transações do estado estão sujeitas à sua lei nacional. Na prática, a doutrina da imunidade absoluta só pode ser aplicada quando o Estado não é realmente sujeito de relações jurídicas civis e participa delas em casos extremamente raros. Na segunda metade do século XX. o grau de participação do Estado nas relações civis aumentou dramaticamente, razão pela qual surgiram na doutrina as teorias da "imunidade de serviço", "trading state" e a doutrina da imunidade funcional (limitada). Todas essas teorias visam limitar a imunidade de um estado estrangeiro. Sua essência se resume ao fato de que se o Estado em seu próprio nome faz transações comerciais, ele automaticamente renuncia à imunidade em relação a tais transações e bens relacionados e se coloca na posição de uma pessoa privada. Os tribunais constitucionais de muitos estados europeus (Áustria, Bélgica, Grécia, Itália, Alemanha, Suíça) nos anos 60. século XNUMX adotaram decisões sobre a limitação da imunidade de um Estado que atua como participante das relações jurídicas civis internacionais. Essas decisões são baseadas na doutrina da imunidade funcional: um Estado estrangeiro agindo como comerciante pode ser processado em bases gerais, sua propriedade pode ser cobrada pelos mesmos motivos e suas transações não são excluídas do escopo da lei local, mesmo sem o consentimento do Estado estrangeiro relevante. Em muitos países ocidentais, existe uma legislação bastante extensa que rege as imunidades estatais: a Lei de Imunidades Estrangeiras dos EUA de 1976, a Lei de Imunidades Estatais do Reino Unido de 1978, as leis de imunidade de estados estrangeiros do Paquistão e da Argentina de 1995. Todas essas leis são baseadas na doutrina imunidade funcional do Estado. A prática judicial dos estados listados divide os atos estatais em públicos e privados, comerciais e não comerciais. Um Estado estrangeiro goza de imunidade apenas em casos de ações soberanas (abertura de missões diplomáticas e consulares). Se o Estado comete atos de natureza comercial (isto é, realiza atividades comerciais), não goza de imunidade. Ao determinar a natureza das atividades de um estado estrangeiro, os tribunais devem levar em consideração a natureza da transação, e não seu objetivo. Um estado estrangeiro não recebe imunidade de ações de execução em relação à propriedade que é usada para fins comerciais. O principal ato jurídico internacional que regula as imunidades estatais é a Convenção Europeia (Bruxelas) sobre Imunidades Estatais de 1972, adotada pelo Conselho da Europa. A Convenção consagra explicitamente a teoria da imunidade funcional: o preâmbulo da Convenção afirma explicitamente que os Estados Partes estão levando em consideração a tendência do direito internacional de limitar os casos em que um Estado pode invocar imunidade em um tribunal estrangeiro. Um Estado estrangeiro goza de imunidade (artigo 15.º) nas relações de natureza pública, mas não tem o direito de invocar imunidade no tribunal de outro Estado ao aderir a um PPO com estrangeiros. A Convenção estabelece uma lista ampla e detalhada dessas relações. O trabalho sobre a codificação de normas jurídicas sobre as imunidades jurisdicionais dos Estados e suas propriedades há muito vem sendo realizado na Comissão de Direito Internacional da ONU. A Comissão preparou o Projeto de Artigos sobre Imunidades Jurisdicionais dos Estados e Sua Propriedade (baseado na doutrina da imunidade funcional), que em 1994 foi aprovado por uma resolução da Assembléia Geral da ONU. Com base no Projeto de Artigos, em 1999 a Comissão preparou um projeto de Convenção sobre Imunidades Jurisdicionais dos Estados e Seus Bens. Os principais primórdios da participação do Estado em OPPs internacionais, sua atuação como sujeito de PIL, são que as relações são de natureza exclusivamente civil, e somente um particular estrangeiro pode atuar como contraparte do Estado. No mundo moderno, reconhece-se um princípio geral: o Estado, participando do PPO, atua neles em pé de igualdade com suas contrapartes. Esta disposição está consagrada no art. 124 e 1204 do Código Civil. No entanto, essas normas do direito russo são de natureza dispositiva e prevêem a possibilidade de emitir leis que estabeleçam os direitos prioritários do Estado no PPO. O artigo 127 do Código Civil estabeleceu a regra de que as especificidades da responsabilidade da Federação Russa e seus súditos nas relações civis com a participação de estrangeiros "são determinadas pela lei sobre a imunidade do estado e sua propriedade", mas tal uma lei ainda não foi aprovada, embora os trabalhos em seus projetos estejam em andamento desde o início de 1990 -s. As disposições do projeto de Lei Federal "Sobre a Imunidade do Estado", elaborado em 2000 no Centro de Política e Direito Comercial, são completamente baseados na doutrina da imunidade funcional, muitas normas são adotadas a partir da Convenção Europeia de 1972. A atual legislação russa ainda se baseia na teoria da imunidade absoluta (artigo 401 do Código de Processo Civil, artigo 251 da APC), que é um completo anacronismo e é um dos freios mais sérios à entrada de investimento estrangeiro no Federação Russa. Os defeitos da legislação são, em certa medida, nivelados pelas disposições dos acordos celebrados pelo estado russo com parceiros estrangeiros privados, que fixam o consentimento expresso e direto do estado para a restrição de sua imunidade. Os tratados bilaterais internacionais da Federação Russa sobre proteção mútua e promoção de investimentos (com os EUA, Hungria, Coréia do Sul, etc.) arbitragem comercial (principalmente o Instituto de Arbitragem da Câmara de Comércio de Estocolmo). 4.6. Organizações Intergovernamentais Internacionais como Sujeitos de Direito Internacional Privado Os IMPOs são, antes de tudo, sujeitos tradicionais e típicos do direito internacional. O alcance da personalidade jurídica internacional da IMPO é, obviamente, menor do que o dos Estados membros; no entanto, as organizações estão incluídas no grupo de sujeitos plenos e básicos de direito internacional. No entanto, qualquer MMPO também tem status de direito privado e atua como sujeito de PIL. Nas relações jurídicas civis internacionais, as organizações internacionais atuam como uma entidade legal. Isto está consagrado nos estatutos de muitos IMPO (Art. 39 do Estatuto da OIT, Art. 16 do Estatuto da AIEA, Art. 9 do Estatuto do FMI). A legislação de muitos estados (EUA, Grã-Bretanha, Rússia) estipula que as organizações internacionais podem atuar em seu território como pessoas jurídicas. O Comitê Jurídico da ONU realizou um estudo da prática judicial e de arbitragem internacional e nacional, cujos resultados mostraram que todas as autoridades nacionais de aplicação da lei reconhecem o status de pessoa jurídica para IMPOs. As organizações internacionais são entidades jurídicas de um tipo especial - entidades jurídicas internacionais. Uma vez que as IMPO surgem no quadro da ordem jurídica internacional, a qualidade de uma entidade jurídica só pode surgir para eles com base no IPP. O status jurídico privado da organização está consagrado em sua carta, que é um tratado internacional. No futuro, o status das MMPOs como entidades jurídicas internacionais é fixado em acordos internacionais com a participação dessas organizações e em atos jurídicos adotados pelas próprias MMPOs. As pessoas jurídicas internacionais são titulares de direitos e obrigações de natureza civil decorrentes da circulação internacional, possuem bens próprios, podem adquirir direitos e obrigações patrimoniais e pessoais não patrimoniais por conta própria, atuar como demandantes ou demandados em litígios de direito privado na aplicação da lei agências. Deve-se levar em conta que a capacidade jurídica civil do MMPO é determinada não pelo direito nacional, mas pelo direito internacional e possui sérias especificidades, pois estamos falando especificamente de pessoas jurídicas internacionais. O MMPO como sujeito da LPP tem privilégios e imunidades (propriedade, da jurisdição nacional, da aplicação da lei nacional), enquanto a entrada do MMPO no PPO implica a renúncia a esses privilégios e imunidades. As organizações internacionais como entidades jurídicas internacionais têm um estatuto jurídico duplo e complicado. Para a MMPO há uma necessidade objetiva de se envolver em atividades de direito privado. O volume e os tipos de transações privadas de organizações internacionais são extremamente diversos: compra e locação de imóveis, compra de equipamentos de escritório, compra de serviços (peritos, tradutores, consultores), celebração de contratos de trabalho. Todas essas transações são realizadas na forma tradicional de contratos de trabalho, compra e venda, arrendamento. Para muitas empresas comerciais, a celebração de contratos com a MMPO é considerada uma transação particularmente prestigiosa, pelo que muitos destes contratos são celebrados em regime de concorrência e leilão. A lei aplicável às transações envolvendo MMPO é determinada com base na autonomia da vontade das partes e na lei do local onde a transação foi concluída. No entanto, esses princípios tradicionais de conflito de leis em tais transações são interpretados de forma muito mais ampla do que na celebração de contratos entre pessoas jurídicas nacionais. Os direitos e obrigações de uma organização internacional como pessoa jurídica são determinados pelo direito internacional, portanto, a regulação de conflitos de leis das relações jurídicas civis com a participação do MMPO está sujeita não apenas ao direito nacional, mas também ao direito internacional. Em 1975, o Comitê de Contratos do Secretariado da ONU desenvolveu as Regras Modelo e Contratos Modelo para todos os MMOs da ONU. Em parecer especial da Divisão Jurídica do Secretariado da ONU (2002) destaca-se que “a prática contratual da ONU tende a evitar a referência a qualquer lei específica, especialmente a lei nacional. A mais aceitável é a referência à lei interna desta organização. " O direito de propriedade do MMPO é fixado, via de regra, em acordo internacional entre a organização e o estado de sua residência. O princípio inicial da regulação do conflito de direitos patrimoniais é a aplicação da lei do local da coisa. No entanto, o caráter internacional da propriedade do MMPO exige a transformação desse vínculo de conflito geral em especial - a localização da sede da organização, a localização da coisa na área internacional. Tal transformação dos princípios tradicionais de conflitos de leis significa a aplicação das normas internas da própria organização à regulamentação da titularidade do MMPO. Da mesma forma costuma-se interpretar a lei do local de celebração do negócio - a lei do local de celebração do contrato na área internacional. O princípio da autonomia da vontade é plenamente aplicável às transações envolvendo MMPOs. A prática contratual moderna do MMPO indica uma tendência constante de recusar a aplicação do direito nacional e subordinar a transação ao direito internacional, princípios gerais de direito, princípios gerais de direito internacional. PARTE ESPECIAL Tópico 5. DIREITO DE PROPRIEDADE NO DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO 5.1. Problemas de conflito de propriedade O direito de propriedade é a instituição central do direito civil nacional. Nas relações civis internacionais, as questões de propriedade não desempenham esse papel. No direito de propriedade, a unificação internacional das normas jurídicas substantivas civis é praticamente impossível. O papel principal na regulação dos direitos de propriedade e outros direitos de propriedade com elemento estrangeiro é desempenhado pelo conflito de leis. A legislação da maioria dos estados estabelece a divisão das coisas em móveis e imóveis. Em relação aos bens imóveis, prevalece o princípio de que o direito de propriedade de tais bens está sujeito à lei da localização da coisa. Esta lei define tanto o conteúdo da propriedade de bens imóveis, como a forma, o procedimento e as condições para a transmissão de direitos reais. A lei da localização de uma coisa também regula a forma de transações sobre direitos reais sobre imóveis. Mais difícil é a solução da questão do conflito de leis de regulação de bens móveis (reclamações, títulos, veículos, pertences pessoais, etc.). A lei da localização da coisa é reconhecida como princípio de conflito inicial para a determinação dos direitos reais sobre qualquer propriedade. Este é um princípio de conflito de leis universalmente reconhecido de estabelecer o estatuto de direito de propriedade de uma relação de direito. O estatuto do direito de propriedade resolve as questões da classificação das coisas, sua divisão em móveis e imóveis, a capacidade de atuar como objeto de direitos de propriedade e outros direitos de propriedade, o conteúdo dos direitos de propriedade e outros direitos de propriedade, o procedimento e os métodos para o surgimento , transferência e rescisão de direitos de propriedade, o momento da transferência de direitos de propriedade. Em princípio, em quase todos os lugares se reconhece um círculo vicioso de direitos reais, ou seja, a impossibilidade de determinar um estatuto real pela autonomia da vontade das partes. Se o direito de propriedade surgiu de acordo com a lei da localização da coisa, então ele é preservado e reconhecido quando a coisa transita além da fronteira, ou seja, é retido pelo adquirente e independe do transporte da coisa. coisa para outro estado. Todos os sistemas jurídicos reconhecem a natureza extraterritorial dos direitos reais. A lei da localização de uma coisa geralmente determina o alcance do direito de propriedade. Segue-se que, quando as coisas são transferidas de um estado para outro, o conteúdo dos direitos do proprietário também muda, e não importa qual a lei aplicada quando os direitos de propriedade surgiram e qual é a lei pessoal do próprio proprietário. Assim, reconhece-se o direito de propriedade sobre a coisa adquirida no estrangeiro, mas o seu conteúdo é determinado não pela lei do lugar da aquisição da coisa e não pela lei pessoal do adquirente, mas pela lei do local da aquisição. coisa, ou seja, a lei local. De particular complexidade são as questões relacionadas com o momento da transferência do risco de perda ou dano acidental de uma coisa do alienante para o adquirente, quando a transmissão da propriedade se efectue ao abrigo de um contrato. A transferência de propriedade e a transferência de risco são diferentes categorias de direito civil. No primeiro caso, há problemas do estatuto do direito de propriedade, no segundo - da obrigação. A questão do momento da transferência do risco tem regulamentação de conflito independente. A Convenção de Haia sobre a Lei Aplicável à Transferência de Propriedade em Casos de Venda Internacional de Coisas Móveis Móveis, 1958, estabelece uma regulamentação de conflito de leis fundamentalmente diferente e independente para o momento de transferência de propriedade e o momento de transferência de risco. No comércio internacional, ao aplicar os INCOTERMS, o momento da transferência de propriedade e o momento da transferência de risco são considerados categorias independentes e são determinados sem o uso de princípios de conflito de leis por meio de regulamentação jurídica substantiva unificada. Nos INCOTERMS, o momento da transferência de propriedade não é levado em consideração; apenas o momento da transferência de riscos importa. De particular complexidade são os casos em que o objeto da transação é "carga em trânsito" - coisas materiais móveis que estão em processo de transporte internacional. Ao fazer transações relacionadas a essas coisas, é quase impossível determinar em que país a coisa está localizada no momento. Como regra geral, aplicam-se vinculações especiais de conflito - a lei da localização dos documentos de propriedade, a lei do local de partida ou destino das mercadorias, a lei pessoal do proprietário, a lei do vendedor. A melhor forma de regular é usar a autonomia da vontade das partes. No direito moderno, existem algumas restrições à aplicação da lei da localização de uma coisa, substituindo-a por outras fórmulas de fixação. Em princípio, há uma tendência de estreitar o estatuto do direito de propriedade de uma relação jurídica, ampliando as obrigações ou pessoais. A Convenção de Haia sobre a Lei Aplicável à Transferência de Propriedade no Comércio Internacional de Mercadorias contém a disposição de que a lei aplicável ao contrato (ou seja, o estatuto das obrigações) na relação entre as partes determina o ponto antes do qual: 1) o vendedor tem direito aos rendimentos ou frutos da coisa vendida; 2) o vendedor assume o risco associado à coisa vendida; 3) o vendedor tem direito a indemnização pelos prejuízos relacionados com a coisa vendida; 4) há reserva sobre a retenção do direito de propriedade em favor do vendedor, bem como o momento da ocorrência em que o direito de dispor da coisa passa para o novo proprietário. No entanto, apesar de todas as restrições acima à aplicação da lei da localização de uma coisa, este princípio do conflito continua a ser o principal conflito vinculativo na determinação do conteúdo dos direitos de propriedade. A aplicação geralmente aceita da lei da localização de uma coisa deve-se à prática jurídica internacional estabelecida. Este princípio de conflito de leis é tido em conta mesmo que não esteja consagrado na legislação nacional. A regulação de conflitos de direitos reais na legislação russa está estabelecida no art. 1205-1207, 1213 GK. O conflito geral obrigatório de todos os direitos reais é a lei da localização da coisa. Esta regra de conflito será aplicada para determinar se os bens pertencem a bens móveis ou imóveis, para determinar o conteúdo, surgimento, extinção da propriedade e outros direitos patrimoniais (artigo 1205.º do Código Civil). A vinculação de conflito deste artigo é imperativa. A aplicação da lei da localização da coisa aos direitos de propriedade é complementada pela disposição imperativa de que a forma de negócio relativa a bens imóveis está sujeita à lei do país onde se situam esses bens. A forma da transação em relação aos imóveis inscritos no registro estadual da Federação Russa deve estar sujeita apenas à lei russa (cláusula 3 do artigo 1209 do Código Civil). A criação e extinção de direitos reais (com exceção dos direitos reais sobre "bens em trânsito") serão igualmente reguladas pela lei do Estado em cujo território se encontrava a coisa no momento em que ocorreu o acto ou circunstância que serviu como base para o surgimento ou extinção de direitos reais (Art. 1206 GK). O surgimento e extinção de direitos reais nas transacções com "carga em trânsito" é regulado com base nas obrigações do estatuto das obrigações, aplica-se a lei do país do local de partida da carga (n.º 2 do artigo 1206.º do Código Civil). Ao surgimento do direito de propriedade e de outros direitos reais sobre os bens adquiridos em virtude da prescrição aquisitiva, aplica-se a lei do Estado em cujo território se encontravam tais bens no momento da caducidade da prescrição aquisitiva (n.º 3 do art. 1206 do Código Civil). Assim, o art. 1206 do Código Civil estabelece uma “cadeia” de regras de conflito que rege diversos casos de surgimento e extinção de direitos de propriedade. O legislador russo estabelece um regime jurídico especial para coisas sujeitas a registro estatal (água e aeronaves, objetos espaciais). A lei do estado em cujo registo estadual estão inscritos aplica-se à regulamentação do direito de propriedade e outros direitos reais sobre essas coisas (artigo 1207.º do Código Civil). A legislação russa leva em consideração as tendências atuais no desenvolvimento da regulação de conflitos (expansão do uso da autonomia da vontade). É possível que as partes escolham a lei quando da celebração de contratos imobiliários (artigo 1213.º do Código Civil). A autonomia da vontade é um conflito geral de leis que vincula todas as relações contratuais, incluindo transações imobiliárias. O artigo 1213.º do Código Civil também contém um conflito subsidiário de leis vinculativas (na ausência de um acordo entre as partes sobre a lei aplicável) - é aplicada a lei do estado com o qual o contrato está mais intimamente relacionado. A lei do país com o qual este contrato está realmente conectado é a lei da localização da propriedade. Os imóveis russos têm um status legal especial. Somente a lei russa pode ser aplicada a contratos relacionados a imóveis localizados no território da Federação Russa (cláusula 2 do artigo 1213 do Código Civil). O legislador estabeleceu imperativamente a inadmissibilidade da autonomia da vontade em tais acordos. 5.2. Regulamentação legal de investimentos estrangeiros Os investimentos estrangeiros são ativos tangíveis e intangíveis de propriedade de pessoas jurídicas e físicas de um estado e localizadas no território de outro estado com a finalidade de obter lucro. Os investimentos podem ser divididos em diretos e indiretos (carteira). O investimento direto é a criação de joint ventures e empresas 100% detidas por investidores estrangeiros. Os investidores estrangeiros participam direta e diretamente da gestão do empreendimento. O investimento em portfólio não prevê participação direta na gestão da empresa, mas envolve o recebimento por investidores estrangeiros de dividendos sobre ações e valores mobiliários (ou seja, sobre o capital investido nessas empresas). Na estrutura da regulação jurídica das relações de investimento, dois níveis podem ser distinguidos: jurídico internacional (conclusão de acordos internacionais) e doméstico (a base é a legislação nacional do estado anfitrião). A regulamentação jurídica internacional universal está prevista na Convenção de Washington sobre o Procedimento para Resolução de Disputas sobre Investimentos entre Estados e Pessoas Estrangeiras de 1965 e na Convenção de Seul sobre o Estabelecimento de uma Agência Multilateral de Garantia de Investimentos de 1985. O ICSID foi estabelecido sob a Convenção de Washington sob o BIRD. A resolução de disputas de investimento é realizada por meio de um procedimento de conciliação (Capítulo III da Convenção) ou por meio de procedimentos de arbitragem (Capítulo IV). A fim de evitar disputas, os Estados anfitriões são obrigados a fornecer garantias nacionais para o investimento estrangeiro. Uma forma mais eficaz de proteger o investimento estrangeiro é o seguro. A Convenção de Seul oferece garantias financeiras a investidores estrangeiros, assegurando investimentos contra riscos não comerciais. As funções da MIGA são a conclusão de contratos de seguro e resseguro para investidores estrangeiros contra riscos não comerciais. A Convenção de Seul consagra o conceito de riscos tradicionais não comerciais - são os riscos associados à transferência de moedas (exceto a desvalorização da moeda local), expropriação ou medidas semelhantes, guerra, revolução, golpe de estado e agitação civil ( salvo atos terroristas dirigidos diretamente contra o titular das garantias). Além dos tradicionais riscos não comerciais, a Convenção de Seul prevê a cobertura do risco de quebra de contrato pelo Estado anfitrião. De acordo com a Convenção, foi estabelecido um sistema de seguro público e privado em nível nacional, complementado por um sistema internacional multilateral de seguro de investimento estrangeiro. A Convenção de 1997 sobre a Proteção dos Direitos dos Investidores dos países da CEI estabeleceu a base legal para a implementação de vários tipos de investimentos e garantias dos direitos dos investidores. Para os investidores estrangeiros, é estabelecido o tratamento nacional (com exceção das isenções definidas na legislação nacional dos Estados participantes). Os investidores têm garantia contra alterações na legislação; proteção contra nacionalização; o direito de usar renda, comprar ações e títulos, participar de privatizações, adquirir direitos reais sobre terrenos, recursos naturais e imóveis, celebrar contratos de concessão e acordos de partilha de produção em relação a objetos pertencentes ao monopólio do estado anfitrião. O instrumento mais flexível para regular as relações de investimento são os acordos internacionais bilaterais de estímulo mútuo e proteção do investimento estrangeiro. O objetivo de tais acordos é garantir a máxima proteção dos investimentos de outro estado contratante no território de um estado contratante, fornecendo garantias para a exportação desimpedida da parte cambial dos lucros e garantias contra riscos não comerciais. Os tratados internacionais bilaterais sobre proteção mútua de investimentos prevêem a obrigação mútua dos Estados de não realizar a retirada forçada de investimentos de capital por meio de nacionalização, requisição ou confisco administrativo. Acordos bilaterais sobre proteção mútua e promoção de investimentos vinculam a maioria dos países do mundo (a Federação Russa concluiu mais de 30 desses acordos - com Finlândia, França, Canadá, EUA, Itália, Áustria, Dinamarca, Grécia, etc.). O investimento de capital estrangeiro na economia do Estado anfitrião é grandemente facilitado por acordos para evitar a dupla tributação. Esses acordos têm como objetivo dividir a competência tributária dos estados, acordar os termos mais importantes da legislação tributária, estabelecer a faixa de renda tributável e o regime tributário. Tudo isso cria garantias adicionais para os investidores estrangeiros. A Rússia participa em quase 90 acordos bilaterais para evitar a dupla tributação (com Grã-Bretanha, Canadá, Chipre, Espanha, Itália, Bélgica, Áustria, Japão, Alemanha, EUA, etc.) A maioria dos estados não possui legislação nacional codificada sobre investimento estrangeiro. Estão sujeitos à legislação geral (antimonopólio, antitruste, fiscal, civil, cambial, bancária). Atos legislativos especiais sobre investimento estrangeiro foram adotados em quase todos os estados e estabelecem o procedimento de investimento, o regime jurídico da propriedade estrangeira, a organização do investimento estrangeiro, os regimes de investimento estrangeiro, benefícios para eles, proteção legal plena e incondicional dos investidores estrangeiros. Cada estado estabelece independentemente o procedimento para admitir capital estrangeiro em seu território. Em alguns países existe um sistema de permissão ou licenciamento (Índia, países da América Latina), em outros é estabelecido um regime de livre admissão de capital estrangeiro. Em qualquer caso, o Estado anfitrião é obrigado a criar condições estáveis, iguais, favoráveis e transparentes para os investidores estrangeiros. O Tratado da Carta da Energia de 1994 exige que os estados anfitriões estabeleçam um tratamento nacional ou de nação mais favorecida para investidores estrangeiros. As exceções a esses regimes devem ser reduzidas ao mínimo. Em regra, estão previstos na legislação nacional vários tipos de regimes de investimento estrangeiro. Além da nação mais favorecida e dos regimes nacionais, também pode ser estabelecido um regime particularmente preferencial (preferencial). O tratamento preferencial é concedido a investidores estrangeiros que invistam em montantes especialmente elevados ou em setores especialmente importantes e intensivos em capital da economia nacional. Na legislação da maioria dos estados existe uma cláusula de “avô” (estabilização) sobre a aplicação de legislação mais favorável aos investidores estrangeiros. A legislação da Armênia, Moldávia, Cazaquistão estipula que, se a nova legislação piorar a posição de um investidor estrangeiro, a legislação anterior será automaticamente aplicada a ele até o vencimento do contrato de investimento. Na legislação russa, a cláusula do "avô" é redigida de maneira um pouco diferente: em caso de deterioração em sua posição devido a mudanças na legislação, o próprio investidor estrangeiro deve recorrer às autoridades competentes exigindo que a legislação anterior seja aplicada a ele . Um sério obstáculo para a implementação do investimento estrangeiro é o problema da nacionalização da propriedade de pessoas físicas estrangeiras. O direito internacional moderno reconhece a inadmissibilidade da nacionalização da propriedade de um Estado estrangeiro e a legitimidade da nacionalização da propriedade privada estrangeira. No entanto, na lei e na prática modernas, é fixada a obrigação incondicional do Estado de pagar ao estrangeiro uma indenização imediata, efetiva e adequada em caso de nacionalização de seus bens. Os tratados bilaterais de proteção mútua de investimentos, via de regra, prevêem a recusa do Estado anfitrião à retirada forçada de investimentos estrangeiros por meio de nacionalização, confisco ou requisição. Não há legislação de investimento sistematizada na Rússia. A estrutura legal é a Lei Federal especial nº 30.12.1995-FZ de 225 de dezembro de 09.07.1999 "Sobre Acordos de Compartilhamento de Produção", No. 160-FZ de XNUMX de julho de XNUMX "Sobre Investimentos Estrangeiros na Federação Russa", etc., setoriais individuais leis, decretos do Presidente da Federação Russa e decretos do Governo da Federação Russa. Muitas entidades constituintes da Federação Russa adotaram sua própria legislação de investimento. O investimento estrangeiro é entendido como o investimento de capital estrangeiro em objetos de atividade empresarial no território da Federação Russa na forma de objetos de direitos civis de propriedade de um investidor estrangeiro - dinheiro, títulos, outros bens e direitos de propriedade com valor monetário, direitos exclusivos sobre os resultados da atividade intelectual, serviços e informações. Os investidores estrangeiros no território da Federação Russa desfrutam do regime nacional. A legislação russa estabelece toda uma gama de medidas que garantem a estabilidade do status legal dos investidores estrangeiros. A legislação russa retém o direito da Federação Russa à nacionalização, mas estabelece o princípio da compensação imediata, adequada e efetiva em favor do proprietário estrangeiro. O pagamento da compensação é feito na moeda em que o investimento foi realizado, ou em qualquer outra moeda a pedido do investidor. A lei russa deve ser aplicada a disputas sobre nacionalização, e as próprias disputas devem ser consideradas pelas agências policiais russas. É natural que os investidores estrangeiros tenham uma atitude fortemente negativa em relação a esses estabelecimentos de nossa lei nacional e sua relutância em arriscar seu capital investindo-o na economia russa. 5.3. Estatuto jurídico dos investimentos estrangeiros em zonas económicas francas Atualmente, a ONU registrou mais de 30 nomes diferentes de SEZs, que representam um território separado do estado, onde são criadas condições especiais de gestão por meio de joint ventures com investidores estrangeiros. O conceito de "FEZ" é condicional e coletivo - são zonas alfandegárias francas (Bulgária, Eslovênia), zonas francas (Herzegovina, Macedônia), zonas econômicas especiais (China), zonas industriais francas (Cingapura, Hong Kong), zonas de produção de exportação (Malásia, México), zonas de livre empresa e tecnopólis (EUA), portos francos (Alemanha, Holanda). Todas as SEZs podem ser divididas em três tipos: 1) zonas francas industriais que são criadas em países com economia de mercado em desenvolvimento e que são territórios onde opera um regime jurídico preferencial em matéria de regulação comercial, monetária, aduaneira e fiscal; 2) zonas de comércio exterior - destinadas a fornecer receitas adicionais em divisas através da criação de armazéns logísticos, organização de exposições, transbordo de mercadorias em trânsito, não cobrança de direitos comerciais e imposto sobre o valor acrescentado. Essas zonas existem em quase todos os países. Eles são mais difundidos nos países da Europa Ocidental (por exemplo, seis cidades - portos abertos na Alemanha - Bremen, Bremerhaven, Kiel, Hamburgo, Kukehafen, Emden); 3) parques tecnológicos e tecnópolis - contribuem para a aceleração do progresso científico e tecnológico a partir da cooperação internacional no campo da introdução dos resultados das ciências fundamentais e do desenvolvimento de novas tecnologias intensivas em ciência; expansão das exportações de produtos acabados. As ZEE também podem ser divididas em dois tipos: fechadas ou enclaves (China totalmente voltada para a exportação); integração, ligada não só ao mercado externo, mas também à economia nacional (EUA). A tarefa mais importante do FEZ é atrair capital estrangeiro, tecnologias avançadas e experiência gerencial para a economia do país. É na ZEE que se criam as condições mais favoráveis para os investidores estrangeiros: os benefícios no domínio da atividade económica estrangeira são complementados por empréstimos orçamentais para financiar infraestruturas prioritárias. Em muitos estados, foram adotadas leis especiais que determinam as condições para a criação e operação de SEZs uniformes para todo o país (EUA, México, Romênia, Coréia do Sul, Hungria, Grã-Bretanha, Colômbia, Bulgária). As atividades da ZEE são reguladas não apenas pela legislação nacional, mas também pelo direito internacional (Convenção Internacional sobre a Simplificação e Harmonização dos Procedimentos Aduaneiros de 1973, Resolução do Conselho da Europa 1988 "Sobre Zonas Francas e Armazéns"). No território da Rússia desde o início dos anos 1990. várias zonas econômicas livres foram criadas - "Nakhodka", "Yantar", etc. Seu status legal é determinado pelos decretos do Governo da Federação Russa. De acordo com as disposições do Código Aduaneiro, existem três zonas alfandegárias francas em Moscou - Sheremetyevo, Porto Livre de Moscou e Terminal Portuário Livre. Não há provisões nas leis de investimento estrangeiro sobre SEZs. Pode-se concluir que para os investidores estrangeiros na ZEE se aplica o mesmo regime legal que para todos os investidores estrangeiros no território da Federação Russa. A ideia de adotar uma lei separada sobre zonas econômicas livres foi repetidamente expressa, vários projetos dessa lei foram desenvolvidos, mas até agora essa lei não foi adotada. Tópico 6. LEI DAS TRANSAÇÕES ECONÔMICAS ESTRANGEIRAS 6.1. Disposições gerais O principal tipo de obrigações em PIL são obrigações de contratos com um elemento estrangeiro. O elemento estrangeiro no contrato de direito civil se manifesta exatamente da mesma forma que em outros ramos do PIL. A lei de transações econômicas estrangeiras é a instituição central da Parte Especial do PIL. O conceito de transação econômica externa não está unificado nem na legislação nacional, nem no nível internacional universal, nem na doutrina. Sua definição se dá pela listagem das características de tais transações: a "travessia" de bens e serviços através da fronteira, a necessidade de regulamentação aduaneira, o uso de moeda estrangeira, etc. Na prática moderna, o principal critério para a natureza econômica externa de uma transação é o sinal estabelecido na Convenção de Viena sobre compra e venda internacional de mercadorias em 1980, - encontrar empresas comerciais de contrapartes em diferentes estados. É necessário distinguir os contratos de direito civil, simplesmente onerados com um elemento estrangeiro, das transações econômicas estrangeiras. Os contratos de direito civil com elemento estrangeiro são celebrados a nível pessoal, têm caráter pontual, irregular e não afetam o comércio internacional. As transações econômicas estrangeiras formam a base do comércio internacional. Este é o fundamento, o elo central da circulação internacional de mercadorias. Tais transações têm um caráter de "linha" e na ciência moderna são combinadas no conceito de "macrologia". Do ponto de vista das características do direito civil, as transações econômicas estrangeiras têm as mesmas características que os contratos econômicos domésticos: um sujeito juridicamente independente do contrato, prevê certos tipos e métodos de execução, leva em consideração a impossibilidade real de execução (em riscos particulares e não comerciais). As principais características das transações de comércio exterior são a implementação de regras alfandegárias, um risco aumentado de inadimplência, a base legal é, antes de tudo, normas internacionais unificadas. O principal tipo de transação econômica externa é o contrato de comércio exterior (internacional) de venda de mercadorias. É em seu modelo que se modelam os demais tipos de operações de comércio exterior - contrato, transporte, crédito, doação, armazenagem, comissão, seguro, licenciamento etc. o pagamento das suas entregas ao importador ou assegurar a sua aquisição por outros meios (transações de permuta, compras de balcão, entregas de balcão, comércio de fronteira e cabotagem). Os acordos compensatórios e de cooperação, que prevêem toda uma gama de medidas adicionais e são celebrados principalmente com a participação do Estado, constituem um tipo especial de transações de comércio exterior. Em um grupo separado de transações de comércio exterior, podem ser distinguidos os contratos que são usados como formas de financiar a obrigação principal - arrendamento financeiro, factoring, caducidade. 6.2. Questões de conflito de transações econômicas estrangeiras O conflito geral geral obrigatório de quase todas as transações econômicas estrangeiras é a autonomia da vontade das partes. O princípio da autonomia da vontade das partes é considerado a fórmula de penhora mais flexível, sendo a sua aplicação a mais coerente com o princípio geral da liberdade contratual. No direito da maioria dos Estados, a autonomia da vontade nas relações contratuais é entendida não apenas como fórmula de vinculação, mas também como fonte de direito. Tal entendimento da autonomia da vontade pode ser deduzido da interpretação do art. 421 GK. Se uma disputa em uma transação de comércio exterior for resolvida por meio de um método de regulação de conflito de leis, então a autonomia da vontade é entendida como o direito de escolher a aplicação de uma determinada ordem jurídica à transação. Em geral, a legislação prevê o direito de escolha irrestrita da lei aplicável pelas partes. As leis de alguns estados (Alemanha, EUA, países escandinavos) estabelecem limites "razoáveis" à autonomia da vontade. Para limitar os limites da autonomia da vontade, a doutrina da "localização" é usada (esta é uma restrição geral à liberdade de escolher a lei). A cláusula de lei aplicável (autonomia de vontade) pode ser expressamente expressa ou necessariamente seguir os termos do contrato. Tal requisito contém o parágrafo 2º do art. 1210 GK. No direito estrangeiro, existe o conceito de “vontade implícita” das partes. Se o contrato não contém uma cláusula sobre a lei aplicável, nos tribunais dos estados ocidentais, é estabelecida a vontade "hipotética", "implícita" das partes. Para isso, são utilizados os critérios de "localização", "justiça", "proprietário gentil, atencioso", conexão razoável da escolha da lei aplicável com uma composição real específica. Ao estabelecer a lei aplicável a uma transação econômica estrangeira, são aplicadas a teoria dos estatutos, a teoria da essência da relação jurídica ("razão") e a teoria das presunções: tribunal e arbitragem (quem escolhe o tribunal, escolhe a lei ); a lei da localização da instituição que atende em massa seus clientes; cidadania comum ou domicílio comum. Ainda que a cláusula sobre a lei aplicável esteja expressamente expressa no contrato, o estabelecimento de estatutos “primários” (pessoais e formais) da relação jurídica é feito por motivos objetivos, independentemente da vontade das partes. Está prevista a aplicação obrigatória das normas obrigatórias da legislação do Estado com o qual o negócio tenha uma ligação real (artigo 5.º do artigo 1210.º do Código Civil). Esta disposição destina-se a evitar a evasão das normas peremptórias da lei nacional pela escolha da lei de outro estado. O princípio geral de estabelecimento de um estatuto formal de uma relação jurídica é a aplicação da lei do lugar onde o contrato foi celebrado. No entanto, nas transações entre ausentes, é bastante difícil determinar o local de conclusão da transação, pois na lei comum é aplicada a teoria da "caixa de correio" (o local de conclusão da transação é o local para onde a aceitação é enviada ), e no continental - a doutrina do "recebimento" (o local de conclusão da transação é o local de aceitação do recebimento). A lei pessoal das contrapartes é aplicada para estabelecer o status pessoal de uma relação jurídica. A determinação da validade do contrato quanto ao mérito (questões de "vícios da vontade", etc.) está sujeita ao estatuto das obrigações e envolve a aplicação da lei escolhida pelas contrapartes. A lei russa (artigo 1210 do Código Civil) prevê a possibilidade de autonomia ilimitada da vontade das partes. Um acordo sobre a escolha da lei pode ser feito no momento da celebração do contrato e posteriormente; dizem respeito tanto ao contrato como um todo como às suas partes individuais. A escolha da lei pelas partes feita após a celebração do contrato tem efeito retroativo e é considerada válida a partir do momento em que o contrato é celebrado. O acordo das partes sobre a lei aplica-se ao surgimento e extinção do direito de propriedade e outros direitos reais sobre bens móveis. Na lei e na prática russas, não existe o conceito de "vontade implícita" das partes. Na falta de acordo entre as partes sobre a lei aplicável, aplicam-se ao contrato obrigações subsidiárias de conflito, estabelecidas com base no critério da ligação mais próxima (n.º 1 do artigo 1211.º do Código Civil). A principal vinculação subsidiária das obrigações contratuais é a lei do vendedor como direito da parte central da transação (a lei do transportador, a lei do contratante, a lei do depositário etc.). Esta vinculação geral de conflitos transforma-se em especiais: a lei do lugar do estabelecimento ou do lugar habitual de actividade do vendedor, a lei do lugar do seu estabelecimento comercial. O legislador russo entende que a lei com a qual o contrato está mais intimamente relacionado com a lei do país de residência ou principal local de atividade da parte que executa a prestação, o que é de importância decisiva para o contrato (cláusula 2 do artigo 1211 do Código Civil). No parágrafo 3º do art. 1211 do Código Civil lista 19 obrigações especiais de conflito subsidiário para os principais tipos de transações econômicas estrangeiras (contrato de doação - a lei do doador, o contrato de penhor - a lei do penhor, etc.). A legislação russa enfatiza as especificidades da regulação de conflitos de algumas transações de comércio exterior. Ao contrato de empreitada de construção e ao contrato de realização de trabalhos científicos e de levantamentos, aplica-se a lei do país onde os resultados da atividade relevante são principalmente alcançados. Regras especiais de conflito regem as transações realizadas em leilão, em bolsa, por meio de concurso - aplica-se a lei do país onde o concurso ou leilão é realizado, o local da troca (cláusula 4 do artigo 1211 do Código Civil). Os contratos envolvendo o consumidor são regidos pela lei do país de residência do consumidor. Ao mesmo tempo, ainda que haja acordo entre as partes sobre o direito, é assegurada uma proteção especial dos direitos e interesses do consumidor (artigo 1212.º do Código Civil). Aplica-se ao contrato de sociedade simples a lei do país do local da actividade principal da sociedade (artigo 4.º do artigo 1211.º do Código Civil). 6.3. Âmbito do Estatuto das Obrigações nas Operações Económicas Estrangeiras O estatuto das obrigações é um conjunto de normas de direito aplicável que regulam o conteúdo do negócio, a sua validade, o modo de execução, as consequências do incumprimento e as condições de exoneração de responsabilidade das partes. O princípio do conflito inicial é a subordinação das questões principais do estatuto das obrigações à lei escolhida pelas partes e, na falta dessa escolha, à lei do estado daquela parte no contrato, cuja obrigação é o conteúdo principal, uma característica de um determinado tipo de contrato. A questão principal do estatuto das obrigações são os direitos e obrigações das partes. Devem ser determinadas de acordo com as regras do ordenamento jurídico livremente escolhidas pelas próprias contrapartes. O termo "estatuto obrigatório" também é usado para designar o alcance da lei a ser aplicada ao contrato (artigo 1215 do Código Civil). Esta norma da legislação russa estabelece que a lei aplicável ao contrato determina: a interpretação do contrato, os direitos e obrigações das partes, o cumprimento do contrato, as consequências do incumprimento e do cumprimento impróprio, a rescisão do contrato , as consequências da nulidade do contrato. O legislador nacional tem em conta a tendência de estreitar o alcance do estatuto do direito real para as operações relativas a direitos reais, substituindo-o por obrigações (artigo 1.º, 1210.º do Código Civil). Também é amplamente reconhecido que a regulação legal do momento da transferência do risco de perda e dano acidental a uma coisa é determinada pelo estatuto das obrigações da transação. As questões de obrigações acessórias são apreciadas em despacho especial. As obrigações de garantia que acompanham as transações econômicas estrangeiras estão excluídas do estatuto da obrigação. As obrigações conflitantes dos contratos de fiança e fiança têm caráter independente. O âmbito da responsabilidade do fiador, os direitos e obrigações do devedor regem-se pelo regime de direito, que se estabelece autónomamente, independentemente do estatuto da dívida principal (alíneas 17 e 18, n.º 3, artigo 1211.º do Código Civil ). No entanto, o conteúdo da dívida principal afeta as obrigações do fiador e do devedor. Nesse caso, há uma divisão do conflito vinculante: as relações sobre a obrigação principal estão sujeitas a uma ordem jurídica e as relações sobre obrigações acessórias - a outra. As relações de cessão de crédito, pagamento de juros, caução e multa regem-se pela mesma lei que o capital da dívida (artigos 1216.º e 1218.º do Código Civil). O âmbito do estatuto de obrigações exclui questões sobre reclamações que não estejam abrangidas pelo prazo de prescrição (reclamações por danos, reclamações decorrentes de direitos pessoais não patrimoniais, etc.). Como regra geral, a lei do tribunal deve ser aplicada a eles de acordo com o conceito geral de obrigações de responsabilidade civil. O escopo do estatuto de obrigações não pode incluir questões sobre a capacidade jurídica geral e jurídica das partes ao realizar operações de comércio exterior. Para resolver esses problemas, é aplicada uma combinação do direito pessoal dos contratantes e o princípio substantivo do tratamento nacional para estrangeiros no campo dos direitos civis. 6.4. Forma e procedimento para assinar transações Os problemas de conflito da forma do contrato estão relacionados ao fato de que a forma de uma transação de comércio exterior não é unificada e em diferentes estados são impostos diferentes requisitos (oral, escrito simples, notarizado, "contratos sob selo"). As regras de conflito sobre a forma de uma transação são de natureza imperativa e têm uma estrutura especial. Implicam a cumulação do conflito de leis vinculantes (a forma da transação está sujeita à lei do local de sua execução, mas no caso de sua discrepância com a lei local, basta cumprir apenas seus requisitos). A forma e o procedimento para a celebração de um negócio são questões que não constam do estatuto das obrigações de uma relação jurídica. Na legislação da maioria dos estados, existem regras imperativas especiais de conflito de leis sobre a forma e o procedimento para assinar transações. A violação do formulário e do procedimento de assinatura é a base para a anulabilidade do contrato. Como regra, um formulário especial é fornecido para transações econômicas estrangeiras. O principal conflito vinculante da forma de tais contratos é a lei do local de registro do ato (a lei do local do negócio). A lei do lugar de registro do ato também é entendida como a "lei da razão" ou "a lei do lugar de emissão da lei" (lex causae). As transações imobiliárias, quanto à forma, estão sujeitas exclusivamente à lei do local do imóvel. Uma tentativa de unificar a forma e o procedimento para a assinatura de contratos de comércio exterior foi feita na Convenção de Viena de 1980 sobre Contratos de Venda Internacional, de acordo com sua legislação doméstica. A lei russa prevê uma forma escrita simples obrigatória de transações de comércio exterior em que pelo menos uma das partes é representada por pessoas jurídicas russas. O não cumprimento de um simples formulário escrito é a base para reconhecer a nulidade da transação (sob a lei russa). 6.5. Unificação jurídica internacional das normas sobre transações econômicas estrangeiras As conquistas mais significativas na unificação das normas jurídicas internacionais são observadas na esfera do comércio exterior. As conferências de Haia sobre PIL, TPI, OMC, UNISTRAL e outras organizações internacionais desempenham um papel importante neste processo. Atualmente, existe todo um complexo das Convenções de Haia sobre a venda internacional, adotadas nos anos 50-60. século 1955 Uma das primeiras é a Convenção de Haia sobre a Lei Aplicável à Venda Internacional de Coisas Móveis Móveis, de 1958. A Convenção estabelece o princípio do livre arbítrio ilimitado das partes. Conflito subsidiário vinculante - aplicação da lei do domicílio do vendedor (na falta de expressa reserva de lei). Os Estados Partes são obrigados a traduzir as normas da Convenção em seu direito nacional. A Convenção de Haia sobre a Lei Aplicável à Transferência de Propriedade de Coisas Móveis Móveis, XNUMX, expande o escopo do estatuto de obrigações em contratos de venda, estreitando o estatuto in rem. Já em 1930, o UNIDROIT preparou regras uniformes que regem a compra e venda internacional. O projeto de regras foi discutido nas sessões das conferências de Haia em 1951-1956. Na sua base, foram elaboradas e adoptadas as Convenções da Haia de 1964 - a Convenção sobre uma Lei Uniforme sobre a celebração de contratos de compra e venda internacional de mercadorias (Convenção da Haia sobre a celebração de contratos) e a Convenção sobre uma Lei Uniforme sobre a Venda Internacional de Mercadorias (Convenção de Haia sobre a Venda de Mercadorias). O alcance das convenções não é universal e o círculo de seus participantes é bastante limitado. As Convenções de Haia de 1964 não foram amplamente aceitas. A Convenção de Viena sobre Contratos de Venda Internacional de Mercadorias de 1980, da ONU, é atualmente o principal documento internacional multilateral universal sobre transações de comércio exterior. O escopo da Convenção são as transações de compra e venda entre entidades cujos estabelecimentos comerciais estejam localizados em diferentes estados. Suas disposições são de natureza transigente, pois representam uma tentativa de combinar os princípios dos sistemas jurídicos continental e comum em um tratado. A Convenção consiste em normas materiais auto-realizáveis. A fim de unificar a regulamentação jurídica internacional do comércio internacional, os Estados membros da Convenção de Viena são obrigados a denunciar as Convenções de Haia de 1964. As questões de limitação no comércio internacional são reguladas pela Convenção de Nova York sobre o prazo de prescrição na venda internacional de mercadorias de 1974 (com o Protocolo de 1980, alterado e complementado de acordo com a Convenção de Viena de 1980). A Convenção define prazos de prescrição contratuais (reduzidos em relação aos nacionais), seu início, curso, interrupção e expiração. A Convenção de 1986 sobre a Lei Aplicável aos Contratos de Compra e Venda Internacional de Mercadorias estabelece como conflito geral vinculativo dos contratos de comércio exterior - a autonomia da vontade das partes, expressa ou diretamente decorrente dos termos do negócio e da conduta das partes . A Convenção consagra o direito à "autonomia adicional e privada da vontade". Também é possível alterar a cláusula da lei aplicável após a celebração do contrato. Na ausência de um acordo entre as partes sobre a lei aplicável, a lei do país do vendedor é aplicada como um conflito subsidiário de lei vinculante. Questões de comércio internacional também são regulamentadas em acordos internacionais regionais. A Convenção de Roma da UE sobre a lei aplicável às obrigações contratuais, de 1980, consagra o princípio da vontade ilimitada das partes, expressamente ou com "certeza razoável" decorrente dos termos do contrato ou das circunstâncias do caso. A Convenção também prevê os fundamentos para restringir a liberdade de escolha da lei pelas partes com base na presunção de "a conexão mais próxima". A Convenção Interamericana de 1994 sobre o Direito Aplicável aos Contratos Internacionais define os contratos internacionais. A autonomia da vontade é fundamental para a escolha da lei. 6.6. costume de comércio internacional As alfândegas internacionais são amplamente utilizadas em transações de comércio exterior. A existência de um costume pode ser comprovada pelas partes em litígio, estabelecido por um tribunal ou arbitragem por iniciativa própria. O costume estabelecido é a regra de direito aplicável à resolução de uma disputa em uma determinada transação. No domínio do comércio internacional, distinguem-se os seguintes costumes: 1) que são normas jurídicas substantivas internacionais unificadas; 2) aplicadas no comércio exterior, mas por suas características nacionais, não são normas de caráter internacional, mas em essência representam costumes nacionais de comércio exterior. Muitas vezes é difícil dizer se um determinado costume é aplicado uniformemente por todos os estados, ou se as características de sua aplicação diferem tão significativamente em diferentes estados que se deve falar de diferenciação nacional do costume comercial. Uma característica comum a todos os costumes do comércio internacional é que o momento da transferência do risco de perda ou dano acidental a uma coisa é separado do momento da transferência da propriedade e é estabelecido independentemente dele. A transferência de risco está associada ao cumprimento pelo vendedor de todas as suas obrigações contratuais, e não ao momento da transferência de propriedade. Se apenas surgirem dúvidas em um caso igualmente resolvido com base nesse tipo de costume em diferentes países, esse costume tem caráter internacional e elimina a própria ocorrência de uma questão de conflito. Em WFP e PIL, o termo "usual" é frequentemente usado. Deve ser distinguido do costume. Um costume é uma regra uniforme e estável, uma prática geral que não tem força legal. Como regra, a formação de um costume é o primeiro estágio no estabelecimento de um estado de direito consuetudinário. Um costume também é uma prática geral, mas reconhecida como norma jurídica (artigo 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justiça). O processo de transformação de um costume em norma consuetudinária de direito pressupõe seu reconhecimento obrigatório como norma jurídica em nível internacional ou nacional. O costume pertence à categoria oral das fontes do direito, mas todos os costumes jurídicos internacionais e nacionais são registrados por escrito (na prática judicial e arbitral, estabelecendo os termos usuais de formulários e contratos modelo, em coleções de informações sobre costumes comerciais internacionais, em "códigos" de costumes comerciais, em codificações privadas não oficiais de costumes internacionais). É a fixação escrita dos costumes internacionais e nacionais de forma não normativa que constitui o reconhecimento do costume como regra de direito. 6.7. Regras Internacionais para a Interpretação Unificada de Termos Comerciais Os termos comerciais (tipos de contratos) evoluíram na prática por muito tempo e, ao final, adquiriram a qualidade dos costumes do comércio internacional. No entanto, o conteúdo desses termos não é o mesmo na prática dos estados (por exemplo, a condição FAS na prática russa é entendida como "livre ao longo do lado do navio", nos EUA e países da Europa Ocidental - como "estação livre" ). Para evitar tais mal-entendidos, a ICC desenvolveu os INCOTERMS, que são uma codificação privada e não oficial dos usos do comércio internacional. A primeira edição do INCOTERMS foi publicada em 1. Atualmente, está em vigor o INCOTERMS-2000, que é uma nova formulação de regras internacionais para a interpretação de termos comerciais que se tornaram mais difundidas no comércio internacional. A nova edição dos termos foi feita para sua compreensão e leitura mais convenientes. Nos termos, cuja interpretação é dada nos INCOTERMS, entendem-se alguns tipos de contratos de venda internacional baseados numa distribuição certa e fixa dos direitos e obrigações dos parceiros comerciais. Existem três grupos de questões sobre as quais se fixam os direitos e obrigações das partes em cada tipo de contrato: 1) os direitos e obrigações das contrapartes para o transporte de mercadorias, incluindo a distribuição de custos adicionais decorrentes do transporte; 2) os direitos e obrigações das contrapartes para cumprir as formalidades aduaneiras relacionadas à exportação e importação de mercadorias, seu trânsito por terceiros países, incluindo o pagamento de taxas e direitos aduaneiros; 3) o momento da transferência do risco do vendedor para o comprador em caso de perda ou dano da mercadoria durante o período de transporte. Nos INCOTERMS, determinados tipos de contratos são formulados em função das condições de transporte de mercadorias, transferência de riscos, etc., assim, o tipo de contrato é reduzido ao tipo de condições em que é feito. Unificou 13 termos que compõem 13 tipos de contratos. Os INCOTERMS, em princípio, referem-se apenas aos termos de troca e transporte de mercadorias nos contratos de venda. Todas as condições são divididas em quatro categorias fundamentalmente diferentes, dependendo do grau de participação e responsabilidade do vendedor para transporte, alfândega e outros ônus. Como já mencionado, os INCOTERMS como um todo são simplesmente uma fixação escrita dos costumes comerciais, sua codificação não oficial, que não tem força jurídica vinculante nem natureza de fonte de direito. A fonte do direito é cada tipo separado de contrato, que é um costume jurídico internacional. Anteriormente, a aplicação dos INCOTERMS exigia uma cláusula especial das partes do contrato em sua aplicação. Atualmente, a prática da arbitragem internacional e a legislação de alguns estados (Decreto do Presidente da Ucrânia em 1994) seguem o caminho da utilização dos IN-COTERMS, independentemente da presença ou ausência de referência a eles no contrato. A aplicação prioritária dos INCOTERMS e outros costumes comerciais e comerciais internacionais está consagrada na lei russa (cláusula 6 do artigo 1211 do Código Civil), mas é necessário usar diretamente os termos relevantes no contrato. 6.8. A teoria da lex mercatoria e a regulação não estatal das transações econômicas estrangeiras. Na doutrina PIL, o conceito de lex mercatoria (direito comercial transnacional, ITUC, o direito da "comunidade internacional de empresários") é amplamente difundido. O significado principal desse conceito é que existe uma regulação autônoma e separada das transações comerciais internacionais, um conjunto integral de reguladores de operações econômicas estrangeiras, diferente da regulação doméstica. O conceito de lex mercatoria é utilizado no sentido mais amplo da palavra - é a designação de todo o leque existente de regulamentação nacional e internacional de todas as relações de comércio exterior, ou seja, um entendimento global de todas as regras do comércio internacional. A maioria dos estudiosos estrangeiros acredita que o principal papel no desenvolvimento e aplicação da CIJ pertence à arbitragem. A Lex mercatoria é bastante utilizada nos contratos de comércio internacional como cláusula da lei aplicável (subordinação do contrato aos princípios gerais do direito ou aos costumes do comércio internacional). É possível e implícito referir-se ao INC, que pode ser considerado uma cláusula sobre a resolução da disputa pelos árbitros como "mediadores amigáveis" (como "mediadores amigáveis" os árbitros não estão vinculados às normas de nenhuma lei nacional e podem decidir a disputa com base nos princípios da moralidade e da justiça). Os árbitros podem atuar como “intermediários amigáveis” se houver um acordo adequado entre as partes (cláusula 2, artigo VII da Convenção Européia de Arbitragem Comercial Estrangeira de 1961). Além disso, a própria natureza transnacional do contrato comercial permite que a arbitragem aplique o MCP. Lex mercatoria é entendida como um sistema universal de normas jurídicas, uma ordem jurídica especial. Na literatura, é chamado de terceiro sistema jurídico (o primeiro é o direito nacional, o segundo é o direito internacional). No entanto, quase todos admitem que este não é um sistema legal, mas paralegal (lei paralela). Os termos "lei", "sistema jurídico" neste caso são entendidos condicionalmente - este é um sistema regulatório normativo. Por sua natureza jurídica, a lex mercatoria é um sistema de regulação não estatal do comércio internacional. A base do sistema de regulação não estatal são principalmente as resoluções das recomendações de organizações internacionais, por exemplo, as Diretrizes para Empresas Multinacionais (OCDE), os Princípios de Empresas Multinacionais e Política Social (OIT), o Conjunto de Princípios Justos e Normas para Controle de Práticas Restritivas de Negócios (ONU). As bases legais e as formas do MCP como sistema de regulação não estatal são: contratos padrão para certos tipos de bens; condições gerais de entrega opcionais; regras de arbitragem; códigos de conduta (Código de Conduta Internacional para Publicidade, Código de Conduta para Conferências Lineares, Código de Conduta para TNCs, Código de Conduta para Transferência de Tecnologia). Um lugar importante nesse sistema é ocupado pelos INCOTERMS, as Regras de York-Antuérpia sobre avaria grossa, os costumes e práticas uniformes para créditos documentais e outras codificações não oficiais de costumes internacionais. Todos esses documentos são elaborados por organizações internacionais, têm caráter consultivo e não vêm diretamente dos Estados, mas expressam apenas indiretamente sua vontade como membros de organizações internacionais. Por exemplo, os modelos de contratos e regras de arbitragem da UNECE são uma expressão indireta do acordo da vontade dos Estados como sujeitos desta organização. Muitas vezes, os Princípios UNIDROIT de Contratos Comerciais Internacionais de 1994, uma codificação não oficial das regras do comércio internacional, são identificados com a lex mercatoria. Os princípios estabelecem "regras gerais para contratos comerciais internacionais" e são baseados nos princípios gerais do direito dos povos civilizados, bem como nos princípios mais bem adaptados às necessidades especiais do comércio internacional. Os princípios UNID-ROI são um conjunto de regras flexíveis que levam em conta toda a diversidade das práticas de comércio exterior. Eles não têm força legal e não são obrigatórios para os participantes do comércio internacional, mas estão sujeitos a aplicação apenas com o consentimento especial das partes. Os seguintes aspectos da aplicação dos Princípios UNID RUA podem ser distinguidos: 1) regulamentação das operações de comércio exterior, quando as partes convencionarem sua aplicação; 2) como prova de prática geral, se for impossível estabelecer a lei aplicável; 3) interpretação e preenchimento de lacunas em acordos multilaterais internacionais. Os princípios UNIDROIT consolidam a liberdade contratual, sua boa-fé e natureza vinculante, formulam as condições específicas dos contratos comerciais internacionais, resolvem a contradição entre as condições padrão e inesperadas e o problema do conflito pro forma, estabelecem a possibilidade de obrigações implícitas. O desenvolvimento dos Princípios proporcionou uma oportunidade para os participantes das atividades de comércio exterior aplicarem um conjunto de regras uniformes sistematizadas e habilmente formuladas. O nível de desenvolvimento moderno da CSI se deve diretamente à codificação das regras usuais do comércio internacional nos Princípios UNIDROIT. Graças à publicação dos Princípios UNI DROIT, as regras díspares do comércio internacional adquiriram um caráter sistêmico, de modo que atualmente se pode falar da CSI como um sistema regulatório independente. Com base nos Princípios UNIDROIT em 1995 b ^ 1li desenvolveu os Princípios do direito europeu dos contratos. Tópico 7. DIREITO DE TRANSPORTE INTERNACIONAL 7.1. Disposições gerais do direito de transporte internacional O contrato de transporte internacional é um tipo especial de transações econômicas estrangeiras. A especificidade desse acordo se deve às peculiaridades do transporte como monopólio natural do Estado. O contrato de transporte internacional inclui aspectos de direito público (determinação do estado do ambiente de transporte) e de direito privado (organização direta do próprio transporte). O transporte internacional é o transporte de mercadorias e passageiros entre dois ou mais estados, realizado nos termos de um acordo internacional celebrado entre eles. A especificidade da regulamentação legal reside no fato de que as principais questões de transporte são resolvidas em acordos internacionais (convenções internacionais de transporte) contendo regras substantivas unificadas e de conflito de leis. Na ausência de um tratado internacional, a travessia de fronteiras de transporte não é internacional e é regida pela legislação nacional. O contrato de transporte é uma operação secundária de comércio exterior que atende ao regime geral de movimentação de mercadorias. Modalidades de transporte internacional: ferroviário, rodoviário, aéreo, aquaviário (fluvial e marítimo). Existe também o transporte por oleoduto, mas a sua utilização não constitui contrato de transporte (não existe parte central deste contrato - o transportador). Detalhes sérios têm transporte internacional de trânsito, misto, contêiner e combinado. As características da lei aplicável ao contrato de transporte internacional residem na ação das obrigações gerais de conflito (a lei da localização da coisa, a celebração do contrato, a imposição do dano) e sua transformação em especiais (a lei da estrada de partida; porto de destino; locais de colisão de navios, etc.). A autonomia da vontade é o conflito geral vinculante do contrato de transporte internacional como operação secundária de comércio exterior. Na falta de acordo entre as partes sobre a lei, aplica-se o critério da conexão mais próxima, que se entende como a lei do domicílio ou do local principal de atividade da parte à relação que realiza a prestação, o que é decisivo para o conteúdo do contrato (a lei do país da transportadora - parágrafo 6, parágrafo 3, artigo 1211 GK). 7.2. Transporte ferroviário internacional O transporte ferroviário internacional é o transporte de mercadorias e passageiros entre dois ou mais estados nos termos de uma convenção ferroviária internacional. O transporte ferroviário na ausência de um acordo internacional de transporte não é internacional, mas tem caráter jurídico nacional. Esse transporte é dividido em várias etapas e formalizado por vários contratos de transporte: seguir para a estação de fronteira - de acordo com a lei do estado do local de partida, após cruzar a fronteira - de acordo com a lei nacional do estado estrangeiro correspondente, etc. As convenções ferroviárias internacionais podem ter caráter intergovernamental e interdepartamental. Juntamente com essas convenções, são celebrados acordos especiais de natureza auxiliar que regulam exclusivamente as relações entre ferrovias e não criam direitos e obrigações para as partes no contrato de transporte. É geralmente reconhecido que na presença de uma convenção ferroviária, a aplicação da legislação nacional só é permitida se houver uma referência a ela na própria convenção ou em questões não reguladas pela convenção. As peculiaridades da regulação de conflitos da comunicação ferroviária internacional consistem em combinar a atuação em cada contrato de diversos princípios de conflito. Extremamente comum é a transformação de vínculos conflituosos gerais (a lei da localização da coisa, o lugar do contrato) em especiais (a lei da via de partida, rota, trânsito, destino, etc.). A regulamentação legal do transporte ferroviário implica a possibilidade de autonomia da vontade na escolha da lei e jurisdição aplicáveis. Acordos internacionais multilaterais sobre transporte ferroviário são concluídos, é claro, apenas no nível regional. Na Europa Ocidental, Central e Oriental, aplicam-se as Convenções de Berna sobre o Transporte Ferroviário de Mercadorias, 1890 (SIM) e sobre o Transporte Ferroviário de Passageiros e Bagagens, 1923 (CIV). Em 1980, foi convocada uma Conferência especial para revisar as Convenções de Berna, que culminou com a adoção do Acordo sobre Transporte Ferroviário Internacional de 1 (COTIF). A Convenção Internacional de Passageiros (Apêndice A - Regras Uniformes IPC) e a Convenção Internacional de Carga (Apêndice B - Regras Uniformes CIM) foram desenvolvidas como um Anexo da COTIF. Foi adotado um suplemento especial ao CIM - as Regras para o Tráfego Internacional de Cargas, que é uma instrução de serviço à COTIF. No âmbito da COTIF, foi criada a Organização Internacional de Transporte Ferroviário de Berna. Ao calcular o transporte ferroviário internacional, os SDRs são usados principalmente - uma unidade monetária internacional estabelecida em 1967 pelo FMI. Não apenas os países europeus, mas também estados individuais da Ásia e da África participam da COTIF. As disposições da COTIF aplicam-se ao transporte de mercadorias do comércio exterior russo para os países da Europa Ocidental e destes para a Rússia. A COTIF aplica-se não só ao transporte ferroviário, mas também ao tráfego misto ferroviário-água-aéreo. As normas do IPC e da CIM são de natureza dispositiva, estabelecem a possibilidade de alterar as condições de transporte por meio de acordos bilaterais separados e as normas das leis nacionais. A COTIF tem muitos vínculos de conflito especiais (a lei da rota de partida da carga, a rota da carga, a rota de destino da carga). Prevê-se a aplicação da lei do país do foro e a ampla possibilidade de autonomia da vontade. A Rússia também participa de acordos regionais internacionais multilaterais sobre transporte ferroviário - no Acordo sobre Tráfego Internacional de Cargas (SMGS) e no Acordo sobre Tráfego Internacional de Passageiros (SMPS) de 1951 (válido na versão de 1992). Para o transporte intermodal, acordos especiais são concluídos de acordo com as regras do SMGS. O escopo do SMGS e do SMPS são os ex-estados socialistas da Europa Oriental e da Ásia, as ex-repúblicas sindicais da URSS. SMGS e SMPS contêm regras substantivas unificadas e de conflito de leis obrigatórias. Todos os acordos bilaterais que derrogam as regras de SMGS e SMPS são inválidos. Tipos de vínculos de conflito especiais nestes acordos: a lei da via de saída das mercadorias; rotas de carga; estrada que altera o contrato de transporte; estradas onde a carga foi detida; estradas de destino da carga; a estrada em questão. Foi constatada a impossibilidade de as partes escolherem a lei aplicável e outras vinculações de conflitos de leis. A aplicação das leis nacionais é permitida apenas em questões não regulamentadas nos acordos. A Rússia tem todo um sistema de acordos bilaterais sobre frete ferroviário internacional e tráfego de passageiros com vários países (Turquia, Finlândia, Irã, Áustria, etc.). A taxa de frete para todo o transporte ferroviário internacional na Rússia é definida em taxas MTT. As taxas de frete preferenciais são fixadas no acordo russo-finlandês. Na Ferrovia Transiberiana, o transporte de carga é realizado por meio de trens de contêineres acelerados - "Vento Ocidental" e "Vento Leste". 7.3. Transporte Rodoviário Internacional O status jurídico do ambiente de transporte terrestre está indissociavelmente ligado ao status jurídico do território estadual. A soberania do Estado estende-se integralmente às entidades territoriais que lhe pertencem e predetermina as especificidades do regime jurídico do transporte terrestre. A organização da comunicação rodoviária está intimamente relacionada com as normas do direito público nacional. A comunicação rodoviária internacional, além disso, tem uma especificidade especial. Um veículo automotor atravessa fronteiras e segue as estradas de diferentes estados, ou seja, há a necessidade de estabelecer regras de trânsito uniformes, um sistema unificado de sinalização e sinalização. O transporte rodoviário internacional é o transporte de mercadorias e passageiros por veículo automotor com base em um acordo internacional, no qual o ponto de partida está localizado no território de um estado, o ponto de destino está no território de outro, também como transporte em trânsito. Um acordo sobre transporte rodoviário internacional é um tipo especial de transação de comércio exterior, um acordo comercial especial. O transporte por caminhão geralmente é realizado não pelas partes no contrato, mas por empresas associadas a elas, que podem celebrar elas mesmas um contrato de transporte rodoviário. A característica jurídica mais característica desses acordos é sua natureza de dupla operação de comércio exterior. Na Europa existe todo um sistema de tratados internacionais que regulam o transporte rodoviário: a Convenção sobre o Trânsito Rodoviário de 1949 (eficaz em termos de organização do tráfego rodoviário) e o seu Protocolo sobre Sinalização e Sinalização Rodoviária de 1949; Convenção sobre o Trânsito Rodoviário de 1968 (estabelece um sistema uniforme de sinalização e sinalização rodoviária, uma única sinalização rodoviária); Acordo Europeu sobre o Transporte Internacional de Mercadorias Perigosas por Estrada, 1957 (ADR); Acordo Europeu sobre Estradas Internacionais 1975 (CMA). Entre os acordos regionais europeus, o principal papel na regulação legal do transporte rodoviário internacional é desempenhado pela Convenção de Genebra sobre o Contrato de Transporte Internacional de Mercadorias por Estrada de 1956 (CMR ou CMR) e a Convenção Aduaneira de Genebra sobre o Transporte Internacional de Mercadorias Utilizando Cadernetas TIR (Cadernetas TIR) de 1975 (Convenção TIR). A CMR unificou as condições para o transporte rodoviário internacional de mercadorias. O escopo do CMR é a regulamentação da relação entre o transportador e o proprietário da carga, o procedimento para aceitar a carga para transporte e emiti-la no destino. Âmbito da CMR: todos os contratos de transporte rodoviário de mercadorias a título oneroso quando o local de carregamento e o local de entrega das mercadorias estiverem situados no território de dois Estados diferentes, dos quais pelo menos um deles seja parte da Convenção . O CMR contém regras detalhadas sobre todas as condições básicas de transporte; foi estabelecida uma lista de carruagens às quais a Convenção não se aplica. A aplicação da Convenção não depende do local de residência e da nacionalidade das partes no contrato. As normas do CMR são obrigatórias. Desvios de suas disposições não são válidos. O CMR é um conglomerado de normas substantivas e de conflito de leis. A regulação de conflitos prevê a aplicação de regras gerais e especiais de conflitos de leis: autonomia da vontade, lei do tribunal, lei do local de partida e localização das mercadorias (geral); a lei da localização da sede da empresa demandada, a lei da localização do escritório que celebrou o contrato, a lei do local onde a mercadoria foi apresentada ao transportador (especial). A Convenção TIR define o procedimento de tramitação das formalidades aduaneiras e o procedimento de exame aduaneiro no transporte rodoviário internacional de mercadorias. O principal atributo da Convenção é a Caderneta TIR (documento aduaneiro único), cujo titular goza da vantagem de despacho aduaneiro de primeira ordem (sinal TIR). Nos Estados participantes existem instituições especiais da associação garante para a proteção das pessoas que utilizam o procedimento TIR. ASMAP, uma organização sem fins lucrativos, membro da International Road Transport Union, foi estabelecida na Rússia. ASMAP é uma associação de garantia de transportadoras rodoviárias internacionais russas. A Rússia participa de um grande número de acordos internacionais bilaterais sobre transporte rodoviário internacional. Todos esses acordos contêm disposições gerais que estabelecem um sistema de licenciamento para transporte rodoviário internacional de passageiros, bagagem e carga e resolvem questões de transporte de e para países terceiros (por exemplo, o acordo russo-austríaco sobre transporte rodoviário internacional). O transporte de e para países terceiros é realizado com base em uma "licença internacional padrão" emitida com a permissão da ECMT, da qual a Rússia é membro desde 1997. Uma vez que um veículo a motor é uma fonte de perigo acrescido, as garantias prestadas a terceiros em caso de avaria são muito importantes para o transporte rodoviário. O transporte rodoviário envolve seguro obrigatório de responsabilidade civil. Na Europa, desde 1953, existe um cartão internacional de seguro automóvel (o sistema "green card"). As garantias por causar danos a terceiros por um veículo automotor também são fornecidas em nível internacional de acordo com a Convenção de Haia sobre a Lei Aplicável em Casos de Acidentes de Trânsito Rodoviário, 1968. A Convenção contém regras internacionais unificadas de conflito de leis. O principal conflito vinculante é a lei substantiva do país em cujo território ocorreu o acidente. Regras de conflito subsidiário - o local de registro do veículo, o local de residência habitual da vítima. 7.4. Transporte aéreo internacional O regime jurídico do ambiente do transporte aéreo é de âmbito de direito público (nacional e internacional). O ambiente de transporte aéreo é dividido em espaço aéreo soberano de estados específicos e espaço aéreo internacional. No nível interestadual, foi criado um sistema global de gerenciamento do tráfego aéreo internacional, no qual o papel principal é atribuído à ICAO. O principal documento que regulamenta o uso do espaço aéreo internacional e nacional é a Convenção de Chicago sobre Aviação Civil Internacional de 1944. A Convenção estabeleceu regras gerais para a operação da aviação civil na implementação de comunicações internacionais, categorias de voos internacionais (regulares e irregulares); definiu o conceito de voos internacionais e rotas aéreas. O principal objetivo da Convenção é a regulamentação legal das comunicações aéreas internacionais e atividades comerciais. A Convenção consagrou uma lista de liberdades aéreas comerciais: básica, adicional, proibição de cabotagem. Existem 18 anexos à Convenção de Chicago. A ICAO foi criada com base na Convenção. Atualmente, no âmbito da ICAO, os regulamentos da aviação internacional estão sendo desenvolvidos. A Convenção de Varsóvia de 1929 para a unificação de certas regras para o transporte aéreo internacional é a base para a regulamentação legal do transporte aéreo internacional. Acordos que complementam a Convenção de Varsóvia: Protocolo de Haia de 1955, Protocolo da Guatemala de 1971 que altera a Convenção de Varsóvia, Convenção de Guadalajara de 1961, Protocolo de Montreal de 1975 para a Unificação de Certas Regras Relativas ao Transporte Internacional por Transportadora Aérea"), o Acordo Provisório de Montreal das Companhias Aéreas de 1966 , o Acordo de Montreal de 1999. A totalidade das normas desses acordos como um todo constitui o sistema de Varsóvia de regulação do transporte aéreo internacional. A IATA, organização especial não governamental, associação de companhias aéreas dos Estados membros da ICAO, está empenhada em determinar as condições específicas para o transporte aéreo internacional. A Convenção de Varsóvia de 1929 é a principal fonte legal internacional da lei do transporte aéreo internacional. A Convenção define transporte aéreo internacional como aquele em que pelo menos um dos pontos de desembarque se localiza no território de outro Estado. Âmbito da Convenção de Varsóvia: transporte de mercadorias, passageiros, bagagens, transporte combinado. A Convenção não se aplica ao transporte aéreo entre os Estados participantes da Convenção e os Estados não participantes; não se aplica a envios por correio. A Convenção de Varsóvia aplica-se aos seguintes serviços aéreos: 1) o local de partida e o local de destino, independentemente da interrupção do transporte, estiverem localizados no território de dois Estados Partes na Convenção; 2) o local de partida e o local de destino estão localizados no território de um Estado parte da Convenção, mas a escala está prevista no território de outro Estado, possivelmente não parte da Convenção. No tráfego aéreo internacional, os voos são muitas vezes realizados por várias companhias aéreas sucessivamente. Do ponto de vista da Convenção de Varsóvia, tal transporte é considerado como um único, independentemente de como o transporte é enquadrado - por um ou mais contratos. O conteúdo principal da Convenção de Varsóvia são as normas substantivas unificadas de natureza imperativa. Praticamente não há vinculações gerais de conflitos de leis na Convenção, há apenas um pequeno número de vinculações de conflitos de leis sobre questões específicas (e todas elas prevêem a aplicação exclusiva da lei do local do tribunal) . As disposições da Convenção de Varsóvia estão atualmente implementadas na legislação nacional da maioria dos países do mundo. A natureza específica do tráfego aéreo cria dificuldades para determinar a lei aplicável e estabelecer a jurisdição. Basicamente, essas questões são reguladas pelas normas substantivas unificadas das convenções internacionais. No entanto, não é incomum que um problema de conflito surja se: 1) o transporte está relacionado a um estado que não seja parte da Convenção de Varsóvia; 2) surgem questões que não são regulamentadas no sistema da Convenção de Varsóvia; 3) as condições de transporte estabelecidas pela companhia aérea não estão em conformidade com a legislação nacional. A legislação nacional da maioria dos estados não contém vinculações especiais de conflito de leis para o tráfego aéreo, portanto, aplicam-se os princípios gerais de conflito de leis da lei da transportadora, da lei do tribunal e da lei da bandeira. A lei do transportador na lei do transporte aéreo internacional é tradicionalmente entendida - esta é a lei com a qual o tráfego aéreo tem a conexão mais próxima (a localização da parte cuja execução caracteriza o contrato de transporte). A lei do local de celebração do contrato é entendida especificamente - como a lei do país onde a primeira etapa do voo foi iniciada. VK opera em Rússia. Suas normas levam em conta os principais dispositivos da Convenção de Varsóvia de 1929. A VC define: o conceito de transporte aéreo internacional; os direitos e obrigações do transportador, sua responsabilidade; responsabilidade do proprietário da aeronave; seguro obrigatório de responsabilidade civil; importâncias seguradas. A Rússia é parte de um grande número de acordos internacionais bilaterais sobre tráfego aéreo (mais de 130). Sua base são as regras da Convenção de Chicago de 1944. Tais acordos fornecem um "pacote" de direitos comerciais dos estados contratantes, seus direitos e obrigações (ver, por exemplo, o Acordo entre o Governo da Federação Russa e o Governo da República Eslovaca sobre o tráfego aéreo de 1995 e o anexo do Acordo) . 7.5. Envio internacional O regime jurídico do ambiente de transporte marítimo está estabelecido na Convenção das Nações Unidas sobre o Direito do Mar de 1982. A Convenção estabelece uma delimitação clara dos espaços marítimos, o seu estatuto jurídico internacional. As disposições da Convenção também afetam os problemas de PIL - o direito de passagem inocente; jurisdição civil sobre embarcações estrangeiras; imunidade de navios estatais operados para fins não comerciais; a nacionalidade dos tribunais; "bandeiras convenientes"; cláusula da nação mais favorecida. A regulamentação legal do transporte marítimo de mercadorias inclui as normas da navegação marítima e da marinha mercante e é um subsistema da LPI. Os conceitos de "MCHMP" e "navegação mercante" estão estabelecidos na doutrina há bastante tempo. Grupos de relações nesta área - direitos reais sobre embarcações marítimas, contratos de transporte marítimo, relações associadas ao risco da navegação. A regulação de conflitos de relações jurídicas nesta área é caracterizada por uma abundância de várias regras de conflito de leis, seu extenso sistema. Além das vinculações de colisão gerais, há um grande número de vinculações especiais (a lei da bandeira, etc.). Caracteristicamente, a modificação dos princípios gerais de conflito, a sua transformação em especiais: a lei do porto de partida em vez da lei do lugar de celebração do contrato, a lei do lugar de abalroamento de navios em vez da lei do cometimento de um delito, etc. Os princípios de conflito mais importantes para o transporte marítimo internacional são a autonomia da vontade e a lei do tribunal. O processo de unificação do MCHMP já dura mais de cem anos. Em nível regional, os exemplos mais bem-sucedidos de unificação são o Código Bustamante, o Acordo de Navegação Mercante de Montevidéu de 1940 (América Latina). Em meados do século XIX. b^1li as primeiras tentativas de uma codificação mundial do direito marítimo foram feitas. Actualmente, está em vigor um grande número de acordos internacionais multilaterais universais no domínio do MCHMP: o conjunto de convenções de Bruxelas sobre navegação marítima internacional (Convenções de Bruxelas de 1910 para combinar certas regras relativas a abalroamento de navios, relativas à prestação de assistência e resgate no mar); Convenção sobre Limitação de Responsabilidade por Reclamações Marítimas, 1976, conforme emendado pelo protocolo de 1996; Convenção Internacional sobre Ônus Marítimos e Hipotecas, 1993; Convenção das Nações Unidas sobre Transporte Internacional Multimodal de Mercadorias 1980; Convenção Internacional sobre Responsabilidade e Indenização por Danos Relacionados ao Transporte de Substâncias Perigosas e Nocivas por Mar, 1996, etc. As principais formas de organização do transporte marítimo são linear (regular) e tramp (irregular). O transporte marítimo internacional é emitido por um conhecimento de embarque. Um conhecimento de embarque é um recibo especial certificando a aceitação pelo transportador de carga para seu transporte marítimo. A primeira tentativa de determinar o status internacional de um conhecimento de embarque foi feita na Convenção de Bruxelas sobre a Unificação de Certas Regras sobre um Conhecimento de Embarque de 1924 (adotada sob os auspícios do Comitê Marítimo Internacional). A Convenção entrou em vigor em 1931 sob o nome de Regras de Haia de 1924. Essas regras são uma das principais fontes existentes de regras unificadas que regem as relações de propriedade no campo da navegação mercante. As principais disposições das Regras de Haia são as regras sobre a responsabilidade do transportador. As regras estabelecem um mínimo obrigatório de responsabilidade do transportador e, ao mesmo tempo, protegem seus interesses: são previstas exceções às regras de responsabilidade e listados os motivos que isentam o navio e o transportador de responsabilidade. As Regras de Haia baseiam-se no princípio da presunção de culpa do transportador. As Regras de Haia são dispositivas e têm um alcance estreito. Eles contêm uma gama limitada de regras unificadas que regem o transporte. Os problemas de cabotagem, afretamento, carga e descarga ficaram fora do escopo das Regras. Em 1968, as Regras de Wisby foram adotadas - um protocolo adicional à Convenção de Bruxelas de 1924. As Regras de Wisby expandiram o escopo das Regras de Haia, prevendo sua aplicação a qualquer conhecimento de embarque. As Normas de 1968 fixaram as normas sobre o reforço da responsabilidade do transportador, ao aumentar os limites de sua responsabilidade, aumentaram a negociabilidade do conhecimento de embarque. Em 1979, foi adotado o Protocolo que altera a Convenção de Bruxelas de 1924. A Convenção das Nações Unidas de 1978 sobre Transporte de Mercadorias por Mar (Regras de Hamburgo) tem um escopo mais amplo do que as Regras de Haia (abrangendo o transporte de animais, carga de convés e mercadorias perigosas). As Regras de Hamburgo estabeleceram 13 elementos obrigatórios adicionais do conhecimento de embarque. Todas as disposições das Regras são obrigatórias. O princípio da presunção de culpa do transportador marítimo, formulado de forma geral (não sob a forma de lista de motivos de exclusão de responsabilidade), foi estabelecido, os limites da sua responsabilidade foram alargados. As regras de isenção de responsabilidade em caso de erro de navegação foram excluídas das Regras de Hamburgo. Em comparação com as Regras de Haia, o prazo de prescrição para reclamações contra a transportadora foi prorrogado. As Regras de Hamburgo contêm todo um conglomerado de regras sobre arbitragem e jurisdição: a regra da jurisdição múltipla, a possibilidade de jurisdição à escolha do demandante, a rejeição da prática de resolver a questão da jurisdição com base em um acordo de prorrogação de as partes, a possibilidade de arbitrar um litígio na presença de uma cláusula compromissória. O transporte marítimo de passageiros é regulado pela Convenção de Atenas sobre o Transporte Marítimo de Passageiros e Bagagens, de 1974. A Convenção define o conceito de transporte internacional de passageiros. A Convenção de Atenas adotou muitas das normas da Convenção de Bruxelas - a responsabilidade da transportadora por danos, o princípio da culpa presumida da transportadora, o estabelecimento dos limites de sua responsabilidade e a isenção de responsabilidade em caso de comportamento culpado do passageiro. O ônus da prova é da transportadora. A Convenção de Atenas prevê a possibilidade de aumentar os limites da responsabilidade da transportadora com base num acordo expresso por escrito entre o passageiro e a transportadora. As normas da Convenção introduzem um novo conceito de "bagagem de cabine". Atualmente, o Comitê Jurídico da IMO está desenvolvendo uma minuta de Protocolo sobre garantia financeira à Convenção de Atenas, que prevê mudanças no procedimento de cálculo dos limites de responsabilidade do transportador. 7.6. Relações associadas ao risco de navegação A média geral é uma das instituições mais antigas do direito marítimo (século VIII aC). Este conceito baseia-se na definição de perdas médias gerais e na ideia de que as despesas incorridas de forma razoável e intencional para a salvação geral de todos os participantes no transporte marítimo (ou seja, a empresa marítima), independentemente de quem foram feitas, devem ser distribuídas entre os "navio, carga e frete" na proporção do valor dos bens pertencentes a cada um. A média geral (perdas médias gerais) são perdas incorridas por qualquer um dos participantes do empreendimento marítimo como resultado do lançamento de parte da carga ao mar, etc. e sujeitas à distribuição entre todos os participantes do empreendimento marítimo. A regulamentação das relações em avaria grossa envolve a rejeição da aplicação de regras de conflito de leis. O papel principal aqui é desempenhado por uma codificação não oficial privada dos costumes uniformes da navegação e da navegação mercante - as Regras de York-Antuérpia de 1949 em média geral (conforme alterada em 1950, 1974 ou 1994). As Regras de York-Antuérpia são um conjunto de costumes internacionais sobre o que pode ser considerado dano de avaria grossa e como sua distribuição é determinada. A aplicação das Regras de York-Antuérpia depende de um acordo especial entre as partes do contrato de transporte. Tal acordo é fixado nos termos da carta ou conhecimento de embarque. As partes podem, com base em um acordo, alterar e complementar as Regras de York-Antuérpia e aplicá-las em qualquer edição. A maioria das normas das leis nacionais sobre a média geral são de natureza dispositiva, o que torna possível a aplicação das Regras de York-Antuérpia praticamente sem limites. A legislação de alguns estados prevê a aplicação subsidiária dessas regras. A natureza dispositiva das leis nacionais é a base para a validade das Regras de York-Antuérpia para a Interpretação da Avaria Grossa. A sua aplicação exclui a aplicação de quaisquer leis ou costumes que sejam contrários às Regras. A cláusula de Jackson é um exemplo de mudança nas regras de York-Antuérpia (a parte das perdas de avaria grossa pode ser cobrada do proprietário da carga mesmo quando a causa da avaria grossa foi um erro de navegação). As Regras de York-Antuérpia têm escopo limitado e não regem todos os assuntos de avaria grossa. A ausência de acordo entre as partes sobre a aplicação das Regras de York-Antuérpia constitui a base para a determinação da avaria grossa de acordo com a lei nacional. Nesse caso, há necessidade de regulação de conflitos. Ligações de colisão usadas em média geral diferem em seu conteúdo dos princípios de conflito tradicionais. Por exemplo, foi estabelecido um conceito especial de conflito de leis "o porto onde o navio termina a viagem" - este é o porto onde cessou o transporte de mercadorias por um navio estrangeiro, porque este porto é o porto de destino, ou porque o navio não conseguiu continuar o transporte e foi forçado a descarregar neste porto. A lei do porto de desembarque é o conflito dominante vinculante na determinação do tipo de sinistro e na distribuição dos prejuízos de avaria grossa, pois existe estreita relação entre o conteúdo das relações jurídicas em avaria grossa e o porto de desembarque. As relações de avaria grossa também são reguladas no nível da convenção: por exemplo, de acordo com o Acordo de Montevidéu sobre a Lei Aplicável à Marinha Mercante Internacional, de 1940, a avaria grossa é estabelecida e distribuída no porto de destino e, se não for alcançada, então no porto de descarga. Uma exceção a este princípio é a aplicação da lei nacional do navio, ou seja, a lei da bandeira. Duas leis nacionais diferentes (lei italiana, Código Bustamante) podem se aplicar à mesma relação jurídica em avaria grossa. Na prática judiciária mundial, têm sido adotadas múltiplas qualificações da lei do porto de descarregamento da carga após um acidente: a lei do local da coisa, a lei do enriquecimento sem causa, a lei do lugar de cumprimento do contrato. Colisão de navios e salvamento no mar são regulados com base em acordos internacionais multilaterais. Uma das mais antigas é a Convenção Internacional de Bruxelas de 1910 para Combinar Certas Regras Relativas a Colisões de Navios. A responsabilidade é baseada no princípio da culpa. É possível infligir perdas às vítimas. A Convenção introduz o conceito de "grau proporcional de culpa". Foi estabelecido que em diferentes casos de abalroamento de navios é necessário aplicar diferentes vinculações de conflito (lei do local do abalroamento, lei do pavilhão, lei do tribunal, lei do pavilhão do navio sinistrado ). A Convenção Internacional de Bruxelas de 1910 para a Incorporação de Certas Regras Relativas à Assistência e Salvamento no Mar (e seu Protocolo de 1967 que estende o escopo da Convenção) contém regras substantivas unificadas e de conflito de leis que definem atos que constituem salvamento. Ligações de colisão - o mesmo que na colisão de navios. Previa a aplicação da lei da bandeira da embarcação que prestou socorro. A regra geral de conflito durante o salvamento é a lei da bandeira da embarcação que realizou o salvamento. O instituto da limitação da responsabilidade do armador é instituto próprio do direito marítimo, em razão do risco da navegação. O objetivo é limitar e distribuir razoavelmente as consequências de tal risco. O armador tem o direito de limitar sua responsabilidade a certos limites para todas as principais obrigações relacionadas à navegação. A Convenção Internacional de Bruxelas de 1924 sobre a Unificação de Certas Regras sobre a Limitação da Responsabilidade dos Proprietários de Embarcações Marítimas estabelece o princípio da limitação da responsabilidade do armador. No entanto, a Convenção Internacional sobre a Limitação de Responsabilidade dos Armadores de 1957 expande a gama de requisitos para os quais o armador não tem o direito de limitar a responsabilidade. Esta provisão está relacionada às regras sobre salvamento no mar e indenização por danos em avaria grossa. Tópico 8. DIREITO MONETÁRIO PRIVADO INTERNACIONAL 8.1. Financiamento de operações comerciais internacionais Basicamente, na literatura russa sobre PIL, o conceito de "relações de crédito e liquidação com um elemento estrangeiro" é usado, e não MCHVP. O MCHVP é um conceito relativamente novo na jurisprudência doméstica. Tem um caráter um tanto paradoxal, abrangendo tanto o direito privado quanto o monetário (o direito cambial é um ramo do direito público). No entanto, sua aplicação é bastante justificada, uma vez que se trata de financiamento cambial de atividades de direito privado. O MCHVP é um ramo independente da PPP, que tem caráter sustentável, objeto especial de regulamentação. O IFIP é um conjunto de regras que regem o financiamento de atividades comerciais internacionais. O conceito de MCHVP originou-se na ciência jurídica alemã e atualmente é aceito pela doutrina e prática da maioria dos estados. No cerne das instituições do MCHVP está a dependência da implementação da liquidação internacional e das relações de crédito da política monetária do estado. A legislação russa carece completamente de regulamentação de conflitos de relações de moeda privada com um elemento estrangeiro. Esta é uma deficiência grave de nossa legislação, pois ao resolver questões de conflito, surge constantemente a necessidade de aplicar a analogia do direito e do direito. O financiamento de transações comerciais internacionais é realizado de maneira geral através da aplicação da legislação monetária da Federação Russa, as normas da segunda parte do Código Civil, que regulam as especificidades das relações de liquidação de direito civil. Além disso, são aplicadas as normas dos acordos internacionais que regem as relações no campo do financiamento de atividades de comércio exterior e acordos internacionais. A Rússia também participa do Acordo de 1997 sobre o Estabelecimento da União de Pagamentos da CEI. Formas de financiamento das atividades comerciais internacionais - financiamento sem recurso, factoring, forfeiting, leasing financeiro. O leasing financeiro (genuíno) caracteriza-se pelo fato de abranger um conjunto complexo de relações econômicas, cujos participantes são três partes: uma empresa fabricante, uma empresa usuária (empregador), uma empresa de leasing (senhorio). A empresa locadora, mediante acordo com a empresa usuária, adquire o equipamento necessário do fabricante e arrenda-o à empresa usuária. As operações de arrendamento mercantil são realizadas principalmente por sociedades financeiras ou sucursais de bancos, entidades de crédito e seguradoras. Como forma de financiamento de contratos comerciais, o leasing financeiro é um tipo especial de contrato que combina elementos de um contrato de empréstimo e de um contrato de locação de imóvel. O principal objetivo da Convenção de Ottawa de 1988 sobre leasing financeiro internacional é remover as barreiras legais causadas por diferenças na regulamentação nacional ao desenvolvimento do leasing financeiro internacional. Os princípios da Convenção são a base para a regulamentação legal do financiamento de transações internacionais por meio de arrendamento financeiro. A principal forma de financiamento comercial é o factoring internacional. A essência do factoring internacional é que a corporação financeira libera o exportador do ônus financeiro da transação de exportação. O objetivo do factoring é alcançar uma ótima divisão internacional do trabalho. A corporação financeira (fator) atua como intermediária. O valor do factoring internacional como operação financeira intermediária reside na satisfação do fator dos direitos dos créditos do credor em detrimento dos valores cobrados do devedor na conta comercial do credor. A violação dos termos do acordo é uma ofensa de apropriação indébita de coisas móveis. A nível internacional, este método de financiamento é regulado pela Convenção de Ottawa sobre Factoring Internacional. Forfaiting é um tipo de factoring. O factoring é utilizado principalmente para atender transações relacionadas a bens de consumo, e o forfaiting - relacionado a máquinas e equipamentos. O prazo de pagamento das obrigações do comprador para o factoring é de 3 a 6 meses e para o forfaiting - 0,5 a 5 anos. O feitor não assume nenhum risco na transação, e o forfeit assume todos os riscos. A taxa de desconto para factoring é de 10-12% e forfaiting - 25-30%. O fator não tem o direito de transferir obrigações monetárias para terceiros, enquanto o forfait tem esse direito. 8.2. Pagamentos internacionais, moeda e relações de crédito As relações monetárias internacionais são relações que se desenvolvem durante o funcionamento da moeda na economia mundial. Surgem no processo de funcionamento do dinheiro no movimento de pagamentos internacionais. O sistema monetário é uma forma de organização e regulação das relações cambiais. Existem sistemas monetários nacionais, regionais e mundiais. Os elementos do sistema monetário são a unidade monetária nacional, o regime cambial, as condições de conversibilidade da moeda, o sistema do mercado cambial e do mercado de ouro, o procedimento para acordos internacionais, a composição e o sistema de gestão do ouro e das moedas estrangeiras reservas cambiais, o status das instituições monetárias nacionais. A política monetária é um conjunto de medidas e normas legais que regulam em nível estadual o procedimento para a realização de transações com valores cambiais, a taxa de câmbio, as atividades do mercado de câmbio e do mercado de ouro. Uma das formas mais comuns de política monetária são as restrições cambiais, que são a regulação estatal das operações de residentes e não residentes com valores monetários. As restrições cambiais às operações correntes da balança de pagamentos não se aplicam a moedas livremente convertíveis. As restrições cambiais são fixadas na legislação cambial e são parte integrante do controle cambial. Em última análise, as restrições cambiais afetam negativamente o desenvolvimento das operações de exportação-importação. A taxa de câmbio é um elemento importante do sistema monetário, uma vez que o comércio internacional exige a medição da relação de valor das moedas nacionais. A taxa de câmbio é necessária para a troca mútua de moedas no comércio internacional, comparação de preços mundiais e nacionais, para reavaliação de contas em moeda estrangeira. A taxa de câmbio é um elemento adicional da regulação estatal da economia. A maioria das transações de câmbio é feita nos mercados de câmbio. Os mercados de câmbio são centros oficiais onde a moeda estrangeira é comprada e vendida e outras transações cambiais são feitas. Os mercados de câmbio são uma coleção de bancos, corretoras, corporações, etc. 85-95% das transações de câmbio ocorrem nos mercados de câmbio. Os centros monetários mundiais estão concentrados nos centros financeiros mundiais (Londres, Nova York, Genebra, etc.) As operações com determinadas moedas conversíveis são realizadas em mercados de câmbio regionais e nacionais. As transações em moeda são divididas em dinheiro e urgentes. As operações de câmbio em dinheiro (SPOT) são transações em dinheiro com entrega imediata de moeda. Essas operações respondem por até 90% do volume de todas as transações de câmbio. Nas transações SPOT, a moeda é entregue nas contas especificadas pelos bancos destinatários. Na prática, prevalecem as operações de câmbio interbancário SPOT, para as quais é aplicada a taxa de transferência bancária. Operações cambiais urgentes (a prazo, futuros) - operações cambiais em que as partes acordam o fornecimento de moeda estrangeira após um determinado período à taxa fixada no momento da transação. Um forward é um contrato para a entrega de ativos financeiros no futuro. As transações são realizadas em mercados de balcão; os participantes esperam receber os bens por conta própria. Os futuros - uma transação de compra e venda de commodities e ativos financeiros - são concluídos em bolsas de valores e moedas, na maioria das vezes não com o objetivo de compra e venda final de mercadorias, mas para obter lucro devido à revenda subsequente do futuros. As transações de swap são uma variedade de transações de câmbio que combinam elementos de transações em dinheiro e de futuros (SWOP = SPOT + forward). As transações monetárias na Rússia são reguladas pela legislação monetária da Federação Russa, que define os conceitos de moeda estrangeira e valores monetários. Os valores monetários são moeda estrangeira, títulos em moeda estrangeira, valores de ações e outras obrigações de dívida em moeda estrangeira, metais preciosos, pedras preciosas naturais. Os valores monetários são objecto de direitos civis e podem ser propriedade tanto de residentes como de não residentes. O direito de propriedade de valores monetários é protegido na Federação Russa de forma geral. Residentes são indivíduos que possuem residência permanente na Federação Russa; pessoas jurídicas estabelecidas sob as leis da Federação Russa com localização no território da Federação Russa, suas filiais e escritórios de representação localizados fora da Federação Russa; escritórios de representação oficiais da Federação Russa localizados fora de suas fronteiras. Não residentes são indivíduos que têm residência permanente fora da Federação Russa; pessoas jurídicas estrangeiras com localização permanente fora da Federação Russa, suas filiais e escritórios de representação no território da Federação Russa; representações oficiais de estados estrangeiros no território da Federação Russa. As transações monetárias na Federação Russa são divididas em correntes e relacionadas ao movimento de capital. Operações em moeda corrente - importação e exportação de moeda estrangeira; obtenção e concessão de empréstimos financeiros até 6 meses; transferências internacionais de dinheiro de natureza comercial e não comercial. A lista de transações em moeda corrente é exaustiva. Os residentes da Federação Russa realizam transações em moeda corrente sem restrições. Operações cambiais associadas à movimentação de capitais - investimentos diretos e de carteira; transferências para pagar a transferência de propriedade de imóveis; obtenção e concessão de créditos em prestações e financiamentos por prazo superior a 3 meses; todas as outras transações de moeda que não são atuais. A lista de transações de moeda relacionadas ao movimento de capitais está aberta. Essas transações são realizadas por residentes da maneira prescrita pelo Banco Central da Federação Russa. O principal órgão regulador da moeda na Federação Russa é o Banco Central da Federação Russa. Ele define o escopo e o procedimento para a circulação de moeda estrangeira e títulos em moeda estrangeira na Rússia. Os bancos comerciais desempenham um papel importante na implementação da política monetária. Sua principal tarefa é fornecer serviços financeiros para a atividade econômica estrangeira dos clientes desses bancos. As normas da legislação monetária russa são de natureza administrativa e jurídica, mas ao mesmo tempo também têm efeito de direito civil. Essas normas também se aplicam a relações jurídicas que, de acordo com o conflito de leis da Rússia, estão sujeitas à lei estrangeira. Normas de direito público estrangeiro de direito cambial são muitas vezes reconhecidas em tribunais e arbitragens se a composição real da transação estiver relacionada à lei de tal estado estrangeiro. Na maioria dos casos, a questão da lei aplicável está relacionada à medida em que as restrições de moeda nacional podem ser de natureza extraterritorial, e uma transação sujeita a restrições de moeda pode ser reconhecida como válida em outro estado? Aqui não estamos falando sobre a aplicação do direito cambial como tal, mas sobre o reconhecimento (ou não reconhecimento) de suas consequências de direito civil. No que diz respeito às restrições cambiais, surgem questões de conflito quando se coloca a questão sobre a validade de uma obrigação monetária ou a impossibilidade de seu cumprimento devido a restrições cambiais. O reconhecimento das proibições cambiais está consagrado na Carta do FMI. As transações em moeda relacionadas à moeda de um estado e proibidas por sua legislação monetária não podem receber proteção administrativa ou judicial em outros estados. Liquidações internacionais é a regulamentação de pagamentos de créditos e obrigações monetárias decorrentes do campo das relações jurídicas civis internacionais; São pagamentos de operações de comércio exterior. De grande importância para os acordos internacionais são a escala e a especialização da atividade econômica estrangeira, a posição financeira e a reputação comercial dos parceiros, a presença de bancos correspondentes. Os meios de pagamento para pagamentos internacionais são o dinheiro de crédito nacional dos países líderes. As moedas nacionais, euros e DES são utilizadas como base para as liquidações. Os fatores que influenciam os acordos internacionais são a legislação monetária, as regras e costumes do comércio internacional, os serviços bancários, as condições dos contratos e acordos de empréstimo, etc. Estão sendo feitas tentativas para unificar a regulamentação dos acordos internacionais. Em 2001, a UNCITRAL redigiu uma Convenção sobre Cessão de Recebíveis no Comércio Internacional. Relações de crédito internacionais são as relações das partes em que o credor se compromete a transferir valores em moeda para uso do devedor, e o devedor se compromete a devolvê-los ou fornecer ao credor uma compensação adequada com o pagamento de juros no prazo e nas condições previstas no contrato. São utilizadas as seguintes formas de empréstimo internacional: com base em acordos interestaduais especiais, sistema de compensação de liquidações interestaduais, com o auxílio de bancos comerciais e bancos com participação estrangeira, empréstimos de consórcios bancários internacionais. Para formalizar as relações de crédito internacionais, são utilizados os contratos de consórcio - acordos entre grupos de bancos. 8.3. Formas de pagamentos internacionais As principais formas de pagamentos internacionais são adiantamento, conta aberta, transferência bancária, carta de crédito, cobrança. Um adiantamento é um pagamento antecipado de um produto. A essência do adiantamento é que o exportador recebe um empréstimo do importador. Conta aberta - são pagamentos periódicos após o recebimento da mercadoria, via de regra, é utilizada para entregas regulares. Uma característica das liquidações na forma de uma conta aberta é que a movimentação de mercadorias está à frente da movimentação de dinheiro. Os pagamentos são separados das entregas de commodities e estão conectados ao crédito comercial. Essa forma de pagamento é especialmente vantajosa para o importador. Uma transferência bancária é uma instrução de um banco para outro para pagar uma certa quantia ao destinatário da transferência ou para transferir fundos da conta e em nome do cedente em favor do destinatário da transferência. Uma carta de crédito é um acordo entre o banco emissor (banco executor) e o cliente (requerente da carta de crédito, beneficiário). Tipos de carta de crédito - revogável, irrevogável, confirmada, não confirmada, coberta, descoberta, rotativa, documental, em dinheiro, pagamento, circular, compensatória. Requisitos para cartas de crédito: todas as cartas de crédito devem indicar claramente se são executadas por pagamento à vista, parcelamento, aceitação ou negociação; Cada carta de crédito deve especificar o banco executor que está autorizado a efetuar o pagamento, ou a aceitação de saques, ou a negociação. Uma carta de crédito transferível (transferível) é uma carta de crédito sob a qual o beneficiário tem o direito de solicitar ao banco emissor que outras pessoas - os segundos beneficiários - possam usar a carta de crédito. Na lei russa, os acordos sob uma carta de crédito são regulados pelo art. 867-873 GK. As relações internacionais para a liquidação de uma carta de crédito são reguladas com base nas Regras Uniformes e Alfândegas para Cartas de Crédito Documentárias de 1993 e nas Regras Uniformes para Reembolso Interbancário de Cartas de Crédito Documentárias de 1996 - codificações não oficiais de costumes comerciais internacionais produzidos por o ICC. As liquidações na forma de cartas de crédito documentais são abstratas. Essas relações são juridicamente independentes do contrato de venda subjacente. A forma de pagamento a cobrança é uma operação bancária em que o banco, em nome do cliente, recebe do importador o pagamento das mercadorias a ele enviadas ou dos serviços prestados e credita esse dinheiro na conta do exportador. Tipos de operações de cobrança: cobrança líquida e cobrança documental. Uma coleção líquida é uma coleção de documentos financeiros não acompanhados por documentos comerciais. Uma coleção documental é uma coleção de documentos financeiros acompanhados de documentos comerciais e uma coleção de documentos comerciais não acompanhados de documentos financeiros. As operações de cobrança são regulamentadas com base nas Regras de Coleta Uniforme de 1996, uma codificação informal dos costumes comerciais internacionais. Na lei russa, os acordos de cobrança são regulados pelo art. 874-876 GK. As liquidações internacionais são regidas principalmente pelo costume internacional (Regras Uniformes para Garantias de Primeira Demanda 1992) e pela MCP (Lei Modelo UNCITRAL sobre Transferências de Crédito Internacionais 1992). 8.4. Liquidações internacionais usando uma letra de câmbio Uma letra (rascunho) é um documento que contém uma ordem incondicional do credor (saqueador) para pagar uma certa quantia de dinheiro à pessoa indicada na letra (pagador) dentro do prazo especificado na letra. Esta é uma nota promissória escrita. O aceitante (importador ou banco) é responsável pelo pagamento da conta. As propriedades necessárias do projeto de lei, que determinam sua especificidade, são abstração, indiscutibilidade, negociabilidade. O projeto de lei é uma obrigação absolutamente abstrata, completamente divorciada dos fundamentos de sua ocorrência. Em essência, o projeto de lei tem a capacidade incondicional de atuar como um equivalente universal (unidade monetária). Tipos de letras - letra de câmbio (saque), simples, nominal, warrant, ao portador. Uma letra de câmbio é um título contendo uma ordem escrita do sacador (gaveta) dada ao pagador (gaveta) para pagar uma certa quantia de dinheiro ao primeiro titular da letra (remetente). Uma letra de câmbio é uma ordem incondicional. Este tipo de conta é a mais comum. Uma das características importantes de uma letra é um endosso: um endosso, segundo o qual a letra pode ser transferida para qualquer outra pessoa. Um endosso confere à letra de câmbio a propriedade de transferibilidade. Um endosso pode ser incondicional; qualquer condição que o limite é considerada não escrita. Na prática mundial, o projeto de lei apareceu nos séculos XII-XIII. A ampla distribuição da letra em todo o mundo predeterminou a necessidade de unificação da lei de letra de câmbio em nível internacional. A primeira tentativa desse tipo foi feita no início do século XX. na Conferência Internacional de Haia, que culminou com a adoção da Convenção para a Unificação do Direito das Letras de Câmbio e Notas Promissórias e da Carta Uniforme (os documentos não entraram em vigor). Em 1930, na Conferência Internacional de Genebra, três Convenções foram assinadas: sobre uma lei uniforme sobre uma nota promissória transferível; na resolução de certas leis de conflito sobre notas promissórias e transferíveis; imposto de selo sobre letras de câmbio e notas promissórias. Estas Convenções são baseadas na legislação de letras de câmbio dos países do sistema jurídico continental. Sua adoção permitiu unificar a lei de letras de câmbio não apenas na Europa, mas também em alguns países da Ásia, África e América Latina. A Convenção de Genebra sobre a Nota Promissória e a Letra de Câmbio aprovou a Lei Uniforme de Letras de Câmbio (Anexo à Convenção), que os Estados participantes eram obrigados a aplicar em seu território. As normas das Convenções de Genebra são de natureza dispositiva. O conteúdo principal das Convenções é o conflito unificado de regras de leis. O objetivo principal é resolver conflitos de leis de projeto de lei. O sistema de vinculações de conflitos principais de acordo com as Convenções de Genebra: 1) a capacidade de uma pessoa ficar vinculada por uma letra de câmbio e uma nota promissória é determinada pela sua lei nacional, sendo possível o uso de referências de ambos os graus; 2) A pessoa que não tem capacidade de obrigar-se por lei nos termos da sua lei nacional é responsável se a assinatura for feita no território do país ao abrigo da legislação da qual essa pessoa tem essa capacidade; 3) a forma de nota promissória ou letra de câmbio é determinada pela lei do país onde a letra de câmbio é emitida; 4) a forma da obrigação por letra de câmbio e nota promissória é determinada pela lei do país em cujo território a obrigação é assinada; 5) se a obrigação do projeto de lei não for válida de acordo com a lei do estado do lugar da assinatura, mas estiver de acordo com a legislação do estado onde a obrigação subsequente for assinada, a última obrigação será reconhecida como válida; 6) cada Estado-membro tem o direito de estabelecer que uma obrigação decorrente de um projeto de lei aceito por seu cidadão no exterior é válida em relação a outro de seus cidadãos no território desse Estado, se a obrigação for aceita de forma compatível com a legislação nacional; 7) as obrigações do aceitante de letra de câmbio ou de quem assinou a nota promissória ficam sujeitas à lei do lugar do pagamento desses documentos; 8) os prazos de reclamação a título de recurso são fixados para todas as pessoas que aporem as suas assinaturas pela lei do lugar onde o acto foi lavrado; 9) a aquisição pelo titular de letra de câmbio do direito de reclamação, com base no qual o documento foi emitido, é decidida pela lei do local onde o documento foi lavrado; 10) a forma e os termos do protesto, as formas de outros atos necessários ao exercício ou preservação dos direitos sobre letra de câmbio ou nota promissória, são determinados pela lei do país em cujo território o protesto ou os atos correspondentes são ser cometido; 11) as consequências da perda ou furto de uma letra de câmbio estão sujeitas à lei do país onde a letra deve ser paga. A Grã-Bretanha, os EUA e outros estados do sistema de direito consuetudinário não aderiram às Convenções de Genebra. Atualmente, existem dois tipos de letras de câmbio no comércio internacional - anglo-americanas (o English Bills Act de 1882 e o Código Comercial Uniforme dos Estados Unidos) e uma letra do tipo Convenção de Genebra. Além disso, existe todo um grupo de países que não aderiram a nenhum dos sistemas existentes de regulamentação de letras de câmbio. Visando a mais completa unificação da lei de letras de câmbio e suavizando as principais diferenças entre os tipos de letras de câmbio vigentes, a UNCITRAL elaborou um projeto de Convenção sobre Letras de Câmbio Internacionais e Notas Promissórias Internacionais. A convenção foi aprovada em 1988 pela Assembleia Geral da ONU. O objeto da Convenção é uma letra de câmbio internacional e uma nota promissória internacional, que possuem uma marca dupla e são intituladas respectivamente: "Letra de câmbio internacional (Convenção UNCITRAL)" e "Libra internacional (Convenção UNCITRAL)". Uma letra de câmbio internacional é uma letra na qual pelo menos dois dos cinco lugares listados localizados em diferentes estados são nomeados: 1) emissão de letra de câmbio; 2) indicado ao lado da assinatura do sacador; 3) indicado ao lado do nome do pagador; 4) indicado ao lado do nome do destinatário; 5) pagamento. Presume-se que o local de emissão da letra ou o local de pagamento seja indicado na letra e tal local seja o território de um Estado Parte da Convenção. Uma nota promissória internacional é uma letra na qual são nomeados pelo menos dois dos quatro lugares listados localizados no território de diferentes estados: 1) emissão de nota fiscal; 2) indicado ao lado da assinatura do sacador; 3) indicado ao lado do nome do destinatário; 4) pagamento. Presume-se que o local de pagamento seja indicado na fatura e esteja localizado no território do Estado Parte. As disposições da Convenção UNCITRAL são de natureza de compromisso: levam em conta as disposições das Convenções de Genebra, ou o regulamento anglo-americano de lei, ou a Convenção introduz novidades no direito das contas. A Convenção da UNCITRAL não se aplica aos cheques porque (seguindo a tradição do direito civil) não trata o cheque como um tipo de letra de câmbio (ao contrário do direito consuetudinário). Na legislação russa, o status legal de um projeto de lei está consagrado no art. 142-149 GK. Infelizmente, no direito interno não há regulamentação de conflitos de relações de contas. Como a Rússia é parte das Convenções de Genebra e da Convenção da UNCITRAL, pode-se concluir que faturar relações com um elemento estrangeiro de acordo com o art. 7º do Código Civil, aplicam-se diretamente as normas desses acordos internacionais. 8.5. Pagamentos internacionais com cheque O cheque é um dos tipos de títulos e ao mesmo tempo um dos tipos de documentos de pagamento. Cheque é um título que contém uma ordem incondicional do sacador do cheque ao banco para pagar a quantia nele indicada ao titular do cheque (n.º 1 do artigo 877.º do Código Civil). O sacador é o dono da conta bancária. Normalmente o cheque é sacado em um banco, onde o sacador tem fundos que pode dispor por meio de cheque. O cheque é pago a expensas do sacador e não pode ser aceite pelo pagador. Considera-se inexistente a inscrição do aceite feito no cheque. Um cheque refere-se a documentos monetários de forma estritamente estabelecida (na Federação Russa, uma amostra de cheque é aprovada pelo Banco Central da Federação Russa). O cheque deve conter uma série de elementos necessários, cuja ausência pode levar ao reconhecimento do cheque como inválido e não exigível, uma vez que o cheque é um documento estritamente formal. Detalhes do cheque - o nome do documento "cheque" (marca de seleção); uma oferta simples e incondicional de pagamento de certa quantia ao portador de um cheque (ordem de cheque); a ordem do cheque deve ser incondicional (o titular do cheque não é obrigado a apresentar quaisquer documentos ou cumprir quaisquer obrigações sob pena de invalidar o cheque); indicação do pagador (banco) para efetuar o pagamento e indicação da conta a partir da qual o pagamento é efetuado; valor do cheque; a data e local de sua compilação; assinatura do sacador. Uma vez que o cheque já está no século XIX. começou a desempenhar o papel de um dos principais meios de acordos internacionais, então na primeira metade do século XX. tentou-se unificar o direito do cheque: em 1931, foram adotadas as convenções do cheque de Genebra (Convenção que estabelece uma lei uniforme sobre os cheques; Convenção destinada a resolver alguns conflitos de leis sobre cheques; Convenção sobre o imposto de selo em relação aos cheques) e a Convenção Uniforme lei do cheque (Anexo à Convenção sobre uma Lei Uniforme sobre Cheques). O conteúdo principal dessas Convenções são regras unificadas de conflito de leis que estabelecem um sistema de regulamentação de conflitos de leis da lei de cheques: 1) o direito de uma pessoa a ser vinculada por um cheque é determinado pela sua lei nacional; 2) se uma pessoa não tem direito a ser vinculada por um cheque nos termos da sua lei nacional, pode ser vinculada por um cheque no estrangeiro, se a legislação desse Estado estrangeiro o permitir; 3) o círculo de pessoas sobre as quais o cheque pode ser emitido é determinado pela lei do país onde o cheque deve ser pago; 4) a forma do cheque e o procedimento para o surgimento de obrigações de cheque são determinados pela lei do país onde o cheque foi assinado, sendo suficiente cumprir a forma exigida pela legislação do país do local de emissão Forma de pagamento; 5) o prazo de apresentação do cheque a pagamento rege-se pela lei do lugar do pagamento; 6) a possibilidade de pagar um cheque à vista, o direito de aceitar um cheque e receber um pagamento parcial, o direito de retirar um cheque são determinados pela lei do local de pagamento; 7) as consequências da perda ou furto de um cheque são regidas pela lei do lugar do pagamento; 8) as formas e os termos do protesto e demais atos necessários ao exercício ou manutenção dos direitos sob o cheque são determinados pela lei do Estado em cujo território o protesto e os atos correspondentes devam ser realizados. As Convenções do Cheque de Genebra falharam em unificar completamente a lei do cheque - elas, como as Convenções de Genebra, não envolvem países de direito consuetudinário. A principal contradição da regulamentação do cheque continental e anglo-americano: lei anglo-americana - um cheque é uma espécie de letra de câmbio, lei continental - um cheque é um tipo independente de valores mobiliários e documentos negociáveis. Simultaneamente com o projeto de Convenção sobre a Letra de Câmbio Internacional, a UNCITRAL desenvolveu um projeto de Convenção sobre o Cheque Internacional no âmbito da UNCITRAL. Em 1, a Convenção Internacional do Cheque foi aprovada pela Assembleia Geral da ONU. As disposições desta Convenção são de natureza conciliatória. Eles representam uma tentativa de unificar as normas da lei de cheques continental e anglo-americana. O próprio entendimento de cheque corresponde à lei continental: cheque não é considerado uma espécie de letra de câmbio. As principais obrigações conflitantes de um cheque de acordo com a Convenção são a lei pessoal e a lei do local de registro do ato (forma do ato). Na legislação russa, as liquidações com cheque são reguladas pelo art. 877-885 GR. Não há regulamentação de conflitos de questões de lei de cheques. Como a Rússia não participa das Convenções do Cheque de Genebra (embora as disposições do Código Civil sobre liquidações por cheques cumpram integralmente as normas das Convenções), aparentemente, a regulamentação de conflitos desses problemas é possível com base na aplicação da analogia do lei - as Convenções de Letras de Câmbio de Genebra. 8.6. Especificações legais das obrigações monetárias Quase todas as relações jurídicas no PIL (com exceção da não propriedade pessoal, e mesmo assim nem sempre) são acompanhadas de obrigações monetárias. Nesse sentido, destaca-se o status da moeda da transação - um conjunto de questões que determinam o status legal das obrigações monetárias em uma relação jurídica. Na legislação de muitos estados, existe uma vinculação de "moeda" de conflito especial e especial - a lei da moeda da dívida (não existe tal vinculação na lei russa). A ideia dessa vinculação é que a obrigação expressa em moeda estrangeira, sobre todas as questões monetárias (principalmente sobre a questão da inflação) está sujeita à lei do estado em cuja moeda a obrigação é celebrada (Lei de Introdução à GGU) . Além disso, a paridade cambial, em conjunto com outros termos da transação, é utilizada para localizar o contrato - para estabelecer a intenção das partes de subordinar a transação como um todo ao ordenamento jurídico do estado em cuja moeda a transação foi concluiu. Indicativas a esse respeito são as decisões judiciais emitidas em alguns estados em relação a acordos sobre empréstimos garantidos pelo governo denominados em dólares de ouro. Na decisão de 1937 no caso da Associação Internacional de Detentores de Empréstimos da Coroa Britânica, a Câmara dos Lordes inglesa reconheceu que as dívidas sobre títulos do governo britânico emitidos em Nova York em dólares de ouro estavam sujeitas à lei americana. Sentenças semelhantes foram emitidas pelos tribunais da Suécia e da Noruega. A principal questão do conteúdo das obrigações monetárias é a questão do impacto sobre elas das mudanças no poder de compra da moeda. Na Grã-Bretanha em 1604 e na FGK b^1l, o princípio do "nominalismo" foi formulado: as obrigações monetárias, expressas em uma certa quantia, permanecem inalteradas em seu valor, independentemente das mudanças no poder de compra da moeda. Inicialmente, esse princípio era aplicado apenas em acordos domésticos, mas posteriormente sua aplicação foi estendida às relações monetárias com um elemento estrangeiro. O princípio do nominalismo é um princípio geralmente reconhecido; está consagrado no direito nacional e internacional. Por exemplo, o Ato de Letras de Câmbio Inglês de 1882, as Convenções de Letras de Câmbio de Genebra de 1930 e as Convenções de Cheques de Genebra de 1931 estabelecem que uma letra e um cheque sacado em moeda estrangeira são pagáveis à taxa de câmbio na data de vencimento , e não à taxa do dia da emissão da letra ou do cheque. Esses atos prevêem o cálculo pelo valor de face. Com qualquer alteração em moeda estrangeira, o valor de uma nota ou cheque permanece inalterado. O princípio do nominalismo leva à incerteza do conteúdo de valor das obrigações monetárias e não atende às necessidades do comércio internacional. A aplicação deste princípio põe em risco os interesses do credor e estimula a conclusão de transações em moedas "fracas". Atualmente, o princípio do nominalismo é facultativo e refere-se aos termos “implícitos” do contrato, aplicando-se se não houver cláusulas especiais de proteção no contrato. O desenvolvimento da atividade econômica externa implica a necessidade de estabilização do conteúdo de valor das obrigações, especialmente considerando os processos inflacionários e seu impacto no conteúdo das obrigações monetárias. Para esses fins, surgiram inúmeras cláusulas de proteção e o conceito de "unidade convencional". O primeiro tipo de cláusula de salvaguarda foi a cláusula "ouro". Seus tipos: 1) uma cláusula sobre o pagamento de parte da dívida em uma determinada moeda de ouro (por exemplo, pagamento de 100 dólares americanos em uma moeda de ouro americana de peso e finura padrão no momento da celebração do contrato); 2) uma cláusula de pagamento em notas, que estarão em circulação no dia do pagamento, mas em valor equivalente a um certo peso de ouro (por exemplo, pagamento em dólares americanos em valor equivalente a 5 g de ouro padrão em momento da celebração do contrato). A cláusula áurea não conseguiu se tornar uma forma efetiva de garantir o conteúdo de valor das obrigações monetárias. Muitos estados declararam unilateralmente esta cláusula nula e sem efeito em relação a todos os compromissos assumidos (Alemanha em 1918, Grã-Bretanha em 1923, EUA em 1933). O cancelamento da cláusula ouro está associado à transição do padrão de câmbio ouro para a circulação do papel-moeda. O poder do Estado de anular a cláusula do ouro é universalmente reconhecido; está consagrado no direito internacional, na legislação nacional e na prática judicial. Atualmente, as condições monetárias e financeiras são utilizadas como mecanismo de segurança contra processos inflacionários, que são requisitos de qualquer contrato de comércio exterior. As condições cambiais incluem o estabelecimento de: a moeda do preço e o método de sua determinação, a moeda de pagamento, o procedimento de conversão de moedas em caso de descasamento entre a moeda do preço e a moeda de pagamento, cláusulas de proteção. A moeda do preço é a moeda na qual os preços dos bens (serviços) são determinados. O preço do contrato pode ser definido em qualquer moeda: um dos participantes na transação ou um terceiro país. É dada preferência a moedas livremente conversíveis de países desenvolvidos como as mais estáveis. No entanto, essas moedas também estão sujeitas à inflação e as flutuações em suas taxas podem chegar a 20-30%. A moeda de pagamento é a moeda em que a obrigação do importador deve ser liquidada. A melhor opção é combinar a moeda do preço e a moeda do pagamento. Neste caso, não há necessidade de qualquer conversão, no entanto, qualquer moeda pode, em princípio, ser escolhida como moeda de pagamento. Em caso de instabilidade das taxas de câmbio, a moeda do preço é definida na moeda mais estável e a moeda de pagamento - na moeda do importador. Em caso de incompatibilidade de moeda, torna-se necessário recalcular o preço e o pagamento. Os contratos indicam a que taxa esse recálculo será feito. Se durante o período entre a assinatura do contrato e o pagamento, a taxa de câmbio da moeda de pagamento mudar, uma das partes incorre em perdas, enquanto a outra obtém lucro. A própria escolha da moeda do preço pode proteger contra riscos cambiais, pois o descasamento entre a moeda do preço e a moeda de pagamento é a forma mais simples de garantir o risco cambial. O exportador corre o risco da queda do preço da moeda, o importador corre o risco do seu aumento. Para o exportador, é mais lucrativo definir o preço em uma moeda "forte", pois na hora do pagamento sua receita será maior do que a que estava no momento da transação. É mais lucrativo para o importador definir o preço em uma moeda "fraca", então ele terá que pagar menos na hora de pagar do que na hora do contrato. No entanto, esta salvaguarda é difícil de aproveitar: alguns bens são precificados em determinadas moedas, é difícil calcular os movimentos das taxas de câmbio, os interesses do importador e do exportador são opostos e é difícil chegar a um acordo. Outra medida de proteção é a celebração simultânea de contratos de exportação e importação na mesma moeda com aproximadamente os mesmos prazos de pagamento. Nesse caso, as perdas de exportação são compensadas pelos lucros de importação e vice-versa. No entanto, é praticamente impossível alcançar um equilíbrio completo entre recebimentos de mercadorias e pagamentos. Além disso, sob as condições da divisão internacional do trabalho, as empresas são dominadas por exportações ou importações. É possível reduzir os riscos cambiais celebrando um contrato em diferentes moedas com tendências opostas nas taxas de câmbio. Esses métodos de proteção são de natureza auxiliar e na prática moderna são usados como medidas subsidiárias. Uma forma mais confiável de proteção contra riscos cambiais são cláusulas especiais de proteção e hedge. Atualmente, as cláusulas especiais de proteção são usadas principalmente. 1. Cláusula de moeda. A moeda de pagamento está vinculada a uma moeda mais estável e o valor do pagamento depende da alteração em sua taxa de câmbio. Para designar uma moeda mais estável, o termo "unidade condicional" é usado. Cláusula de moeda direta - a moeda do preço e a moeda de pagamento são as mesmas, e outra moeda mais forte é usada como par. Uma cláusula de moeda direta pode ser bilateral (o valor do pagamento muda com qualquer alteração na taxa de câmbio: tanto com aumento quanto com diminuição) e unilateral (o valor do pagamento muda apenas com uma diminuição na taxa de câmbio). Cláusula de moeda indireta - as moedas do preço e do pagamento não coincidem. O preço é fixado em uma moeda mais forte e a moeda de pagamento, como mais fraca, está vinculada à moeda do preço, ou seja, o valor do pagamento depende da variação da taxa de câmbio de ambas as moedas. 2. Uma cláusula multi-moeda é uma forma mais confiável de segurar riscos cambiais. A moeda de pagamento está vinculada a várias moedas, ou seja, a uma "cesta de moedas". Assim, o valor do pagamento varia de acordo com a variação da taxa de câmbio da moeda de pagamento em relação à taxa de câmbio média de várias moedas. Esta cláusula é raramente utilizada, uma vez que a metodologia de cálculo é caracterizada pelo aumento da complexidade. Com muito mais frequência, em vez de uma cesta de moedas, são usadas unidades de conta internacionais condicionais (DES, ECU, euro). Os SDRs foram estabelecidos pelo FMI em 1 como uma rede de segurança para proteger o credor dos efeitos da inflação. A lei russa (artigo 1967 do Código Civil) prevê a possibilidade de usar cláusulas de moeda e multimoedas. 3. Cláusula de escada rolante (cláusula de preço deslizante). O contrato inclui a condição de que os preços das mercadorias possam ser revistos devido a alterações nos custos de sua produção. 4. Cláusula de indexação (cláusula de revisão de preço). Os preços de um produto podem ser revistos dependendo do movimento dos preços de mercado para este produto. As cláusulas de proteção de escada rolante e índice não apenas limitam as perdas cambiais associadas a mudanças na taxa de câmbio, mas também protegem contra uma queda no poder de compra das moedas nacionais devido à inflação e ao aumento dos preços. Tópico 9. PROPRIEDADE INTELECTUAL NO DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO 9.1. O conceito e as características da propriedade intelectual O direito de propriedade intelectual é um conceito condicional e coletivo que combina direitos autorais e direitos de propriedade industrial. Objetos de direitos de propriedade intelectual são um complexo de objetos de direitos autorais e direitos de propriedade industrial. Assim, o direito de propriedade intelectual como um ramo independente da PIL combina dois subsetores - direito autoral e direito de propriedade industrial. A regulamentação específica das relações jurídicas relacionadas à atividade intelectual é realizada na lei nacional não de acordo com a legislação sobre propriedade, mas de acordo com as normas de direitos autorais e leis de invenção. Objetos de direitos de propriedade intelectual são todos os direitos relacionados a invenções, descobertas, desenhos industriais, marcas registradas, nomes comerciais; proteção contra concorrência desleal; direitos sobre obras literárias, artísticas e científicas; outros direitos relacionados com a actividade intelectual nos domínios industrial, científico, literário e artístico. O conceito de "propriedade intelectual" é definido na Convenção que institui a Organização Mundial da Propriedade Intelectual de 1967. No entanto, formas específicas de regular e proteger direitos autorais e direitos de propriedade industrial (componentes dos direitos de propriedade intelectual) são fornecidas em acordos internacionais especiais sobre direitos autorais e direito da propriedade industrial. O status legal da propriedade intelectual como um todo também é definido no Acordo de 1993 sobre Aspectos da Lei de Propriedade Intelectual Relacionados ao Comércio (o Acordo TRIPS foi adotado na Rodada Uruguai do GATT/OMC). Objetos de proteção - direitos autorais e direitos conexos, direito de patentes e invenções, know-how. As características dos direitos de propriedade intelectual em PIL são a natureza exclusiva dos direitos não patrimoniais, condições específicas para a herança de parte dos direitos, limitação da duração da posse dos direitos, a possibilidade de transferir direitos de propriedade sob um contrato. Na lei russa, o status legal e o conceito de propriedade intelectual estão consagrados no art. 71 da Constituição e art. 138 GR. Existem dois ramos principais de direitos exclusivos que possuem seus próprios sistemas de proteção: a forma como resultado da atividade criativa (protegida por direitos autorais) e a essência da atividade criativa (protegida pelo direito de invenção). Assim, existem dois regimes de proteção: fático (o direito autoral surge em virtude do próprio fato de criar uma obra, “a obra se separa”) e registral (direito de propriedade industrial, que deve ser acompanhado de ações especiais para isolar o resultado, seu registro). Atualmente, está estabelecido o terceiro sistema de proteção dos resultados da atividade intelectual, relativo aos segredos de produção (saber fazer). A proteção se estende ao conteúdo do objeto, mas é realizada sem registro. No âmbito do sistema fático de proteção, existe um subsistema intermediário de "registro de fato" (proteção de programas de computador). Um elemento estrangeiro na lei de propriedade intelectual pode se manifestar em apenas uma variante - o sujeito desse direito é uma pessoa estrangeira. Esse estado de coisas se deve ao fato de que os direitos de propriedade intelectual são de natureza estritamente territorial. Ela surge, é reconhecida e protegida apenas no território do estado onde a obra é criada, a invenção é registrada ou o segredo de produção é descoberto (na lei de invenção, o caráter territorial é mais proeminente do que na lei de direitos autorais). A única forma de superar a territorialidade desse direito é a celebração de acordos internacionais (universais, regionais e bilaterais) sobre o reconhecimento mútuo e a proteção dos direitos sobre os resultados da atividade criativa surgidos em outros Estados. As especificidades da regulamentação legal dos direitos de propriedade intelectual como um ramo da PIL residem no papel mais significativo do MPP do que em todos os outros ramos da PIL. É necessário observar o papel especial e a importância da OMPI e de outras organizações internacionais cujas funções incluem a regulamentação da proteção internacional dos direitos de propriedade intelectual. 9.2. Especificidades do Direito Autoral no Direito Internacional Privado O direito autoral pode ser definido como um conjunto de normas legais que regem o uso de obras de literatura, ciência e arte. Os objetos de direitos autorais são obras de literatura, ciência e arte, programas de computador e bancos de dados. Além disso, a lista de objetos de direitos autorais inclui os chamados "direitos relacionados" (relacionados, semelhantes) - os direitos de artistas performáticos, produtores de fonogramas, organizações de radiodifusão. O direito autoral, que surgiu no território de um estado de acordo com sua legislação, distingue-se por um caráter estritamente territorial. É válido apenas dentro do estado e não opera fora de sua jurisdição. Esta, do ponto de vista da PIL, é a principal diferença entre os direitos autorais e outros tipos de direitos civis. Se, por exemplo, uma obra literária publicada em um estado for republicada em outro sem o consentimento do autor, considera-se que o autor não tem o direito de alegar violação de seu direito subjetivo. A reimpressão de uma obra no exterior não viola os direitos subjetivos do autor, pois esses direitos são estritamente territoriais. Para que os direitos autorais subjetivos que surgiram sob a lei de um estado sejam reconhecidos e protegidos no território de outros estados, é necessário concluir um acordo internacional sobre reconhecimento mútuo e proteção de direitos autorais. Apenas esses acordos são a base para o reconhecimento de direitos autorais estrangeiros. Ao mesmo tempo, deve-se ter em mente que tais acordos fornecem apenas reconhecimento e proteção de direitos autorais subjetivos decorrentes de lei estrangeira, mas não sua ocorrência no território de um determinado estado. Para que um autor possa reivindicar direitos autorais no exterior, seu trabalho deve ser publicado no país relevante. Os direitos autorais subjetivos no território de qualquer estado surgem apenas com base na legislação local. As características dos direitos autorais estão divididas em exclusivas e não exclusivas. Do ponto de vista da PIL, os direitos autorais exclusivos são de particular interesse: o direito de autoria, o direito a um nome, a publicação, a recordação de uma obra, a proteção da reputação do autor, o direito de acesso, o direito de traduzir, distribuir e reproduzir, refazer, importar, exibição pública e execução pública, o direito de seguir . Os direitos exclusivos têm caráter não patrimonial pessoal e patrimonial. Sujeitos de direitos autorais são pessoas que têm direitos exclusivos sobre uma obra e seus herdeiros. Os direitos autorais subjetivos também podem ser divididos em propriedade e não propriedade pessoal. Os direitos de propriedade, em regra, têm um valor subordinado. Os direitos pessoais não patrimoniais pertencem ao autor independentemente de seus direitos patrimoniais e são retidos por ele em caso de cessão de direitos exclusivos de uso da obra. A natureza territorial do direito autoral predetermina a nacionalidade da obra, que não depende da nacionalidade do autor, mas é determinada pelo local de criação da obra. O princípio da nacionalidade de uma obra é um dos principais princípios da lei de direitos autorais. Regra geral, os estrangeiros no domínio do direito de autor gozam de tratamento nacional. Se o trabalho de um autor estrangeiro foi publicado no território de um determinado estado (e não foi publicado anteriormente no exterior), esse autor geralmente é reconhecido por todos os direitos decorrentes da legislação local. Em regra, as condições para a concessão de tratamento nacional a autores estrangeiros estão contidas tanto na legislação nacional quanto nos acordos internacionais. Os acordos internacionais basicamente prevêem a concessão mútua (em termos de reciprocidade material) de tratamento nacional. A regulamentação de conflitos de leis de direitos autorais é determinada pela lei nacional. A lei de muitos estados contém regras de conflito de leis relacionadas à propriedade intelectual. Por exemplo, a Lei de Direito Internacional Privado da Suíça, de 1987, determina que a lei do estado em que a proteção de direitos autorais é solicitada seja aplicada como o conflito inicial de leis às relações jurídicas no campo da propriedade intelectual. Essa vinculação de conflito está relacionada à natureza territorial dos direitos autorais. As vinculações conflituosas do direito das obrigações (em relação aos contratos sobre direitos intangíveis) e do direito do tribunal (de acordo com o conceito geral de obrigações de responsabilidade civil) são aplicadas subsidiariamente. A lei suíça também prevê a aplicação de ambos os graus a essas relações jurídicas. O escopo de distribuição de direitos autorais por estrangeiros no território da Rússia é regulado pela Lei da Federação Russa de 09.07.1993 de julho de 5351 nº 1-XNUMX "Sobre Direitos Autorais e Direitos Conexos". Os direitos autorais subjetivos decorrentes de uma lei estrangeira são reconhecidos e protegidos no território da Federação Russa na presença de um acordo internacional e com base na reciprocidade. As especificidades e condições para a proteção de direitos autorais com elemento estrangeiro residem no fato de serem determinadas pela lei do estado em cujo território ocorreu o fato jurídico, que serviu de base para o surgimento do direito autoral. O reconhecimento dos direitos de autor baseia-se no princípio da nacionalidade da obra, mas também é tida em conta a nacionalidade do autor: 1) em relação às obras de autores estrangeiros publicadas pela primeira vez no território da Federação Russa, os direitos autorais são reconhecidos para autores estrangeiros; 2) os direitos autorais de cidadãos russos sobre obras criadas no exterior são reconhecidos para esses cidadãos; 3) os direitos autorais de estrangeiros sobre obras criadas no exterior são reconhecidos na Federação Russa somente se houver um acordo internacional. Existem dois regimes diferentes para obras de autores estrangeiros publicadas no exterior pela primeira vez na Rússia. 1. Obras protegidas são obras publicadas após 27 de maio de 1973 (data em que a Convenção Universal de Direitos Autorais de 1952 entrou em vigor para a Federação Russa); obras abrangidas pela Convenção de Berna para a Proteção das Obras Literárias e Artísticas de 1886, publicada pela primeira vez após 13 de março de 1995 (data de entrada em vigor desta Convenção para a Federação Russa); bem como obras sujeitas a acordos bilaterais da Federação Russa sobre reconhecimento mútuo e proteção de direitos autorais (com Áustria, Bulgária, Hungria, Cuba, Suécia, etc.). O regime de tais obras é determinado tanto pelas normas da lei russa quanto pelas disposições dos acordos internacionais. Exceto nos casos em que os tratados internacionais contêm normas jurídicas substantivas unificadas, a lei russa de direitos autorais é aplicada a tais obras em virtude do princípio do tratamento nacional. 2. Obras não protegidas são obras que não estão sujeitas às Convenções Universais e de Berna e tratados bilaterais da Federação Russa. Os autores de tais obras não têm o direito de reivindicar o pagamento de remuneração por sua publicação na Rússia. Os acordos bilaterais da Federação Russa sobre reconhecimento mútuo e proteção de direitos autorais prevêem proteção mútua de direitos de propriedade intelectual com base nos princípios de reciprocidade e não discriminação. A proteção dos direitos de propriedade intelectual baseia-se na aplicação do princípio da reciprocidade material. Cada país reconhece os direitos autorais de seus cidadãos, independentemente do local da primeira publicação da obra, e os direitos autorais de cidadãos de terceiros países publicados no território dos estados contratantes. A proteção legal de direitos autorais e direitos conexos de estrangeiros na Federação Russa é realizada na ordem administrativa, na ordem de processos civis e criminais. É possível levar o infrator de direitos autorais à responsabilidade administrativa. A RAO representa os interesses legítimos dos autores em órgãos estatais e outros. O Código Penal prevê a possibilidade de responsabilização criminal por apropriação de autoria (plágio), reprodução ilegal de obras (falsificação), distribuição de obra alheia e outros tipos de uso ilegal de objetos de direitos autorais e direitos conexos. 9.3. Direitos autorais internacionais e proteção de direitos relacionados A natureza territorial dos direitos autorais é um sério obstáculo à cooperação internacional no campo do intercâmbio dos resultados da atividade criativa. A necessidade de proteção legal internacional dos direitos autorais e seu reconhecimento no território de outros estados tornou-se evidente há mais de 100 anos. Nesse sentido, a unificação dos direitos autorais começou já no século XIX. Em 1886, foi adotada a Convenção de Berna para a Proteção das Obras Literárias e Artísticas (em vigor conforme alterada em 1971). Os Estados participantes estabeleceram a União de Berna para a proteção dos direitos dos autores de obras literárias e artísticas. Suas funções administrativas são desempenhadas pela OMPI. A Rússia aderiu à Convenção de Berna em 1995. A base da Convenção é o direito substantivo sobre obras protegidas e seus autores. Regulação de conflitos - a aplicação da lei do país onde a proteção de direitos autorais é solicitada ou da lei do tribunal. Ao determinar os objetos de proteção, a Convenção de Berna utiliza o princípio territorial da proteção. É dada preferência ao país de origem do trabalho (país da primeira publicação). A característica decisiva não é a nacionalidade (cidadania) do autor, mas a nacionalidade da obra, porém, em alguns casos, a nacionalidade do autor também é levada em consideração. Os autores dos países membros da União gozam noutros países da União (que não o país de origem da obra) relativamente às suas obras dos direitos de que gozam os seus próprios cidadãos nesses países (ou seja, tratamento nacional), bem como do direitos especificamente previstos na Convenção. Igual proteção é concedida aos autores nacionais de Estados fora da União se suas obras forem publicadas em um dos países da União. A proteção de obras inéditas é concedida apenas aos cidadãos dos Estados membros da União. Assim, a Convenção define diferentes condições para a proteção de obras publicadas e inéditas. O prazo máximo de proteção de direitos autorais é a vida do autor e 50 anos após sua morte. É possível aumentar os prazos de proteção de acordo com a legislação nacional. Em caso de disputa sobre a duração da proteção, aplicar-se-á a lei do estado da primeira publicação da obra. Para traduções, fotografias, filmes e outros objetos, os termos de proteção foram reduzidos. As características distintivas da Convenção de Berna são restrições significativas ao livre uso de obras, a existência de uma série de formalidades para registro de obras, o efeito retroativo das disposições da Convenção (no entanto, cada estado determina a aplicação deste princípio em seu território). Objetos de proteção - os direitos do autor sobre todas as obras no campo da literatura, ciência e arte, expressas de qualquer forma e forma. A Convenção estabelece uma lista aproximada (não exaustiva) de tipos de tais obras. Do ponto de vista das condições formais para a proteção dos direitos autorais de uma obra, a Convenção de Berna adere ao conceito de direito europeu, expresso na legislação nacional da maioria dos países europeus. O surgimento de direitos autorais protegidos não está relacionado com o cumprimento de quaisquer formalidades. O direito de propriedade de uma coisa intangível decorre do simples fato de criar uma obra. O escopo dos direitos autorais é determinado pela lei do estado onde a proteção é solicitada. Nesse caso, o autor recebe tratamento nacional e direitos especiais previstos na Convenção de Berna. O alcance dos direitos protegidos não depende da proteção da obra em seu país de origem. Isso se aplica tanto aos direitos substantivos quanto à proteção judicial. O direito à proteção judicial baseia-se no princípio do tratamento nacional. A Convenção de Berna é um padrão internacional extremamente alto para proteção de direitos autorais, de modo que suas disposições se mostraram inaceitáveis para os países em desenvolvimento. Não é economicamente vantajoso para esses Estados aderir à Convenção, uma vez que um nível tão alto de proteção de direitos autorais para traduções e outros usos de obras estrangeiras é praticamente inatingível para eles. Em 1952, por iniciativa da UNESCO, foi adotada a Convenção Mundial (Genebra) sobre Direitos Autorais (atual edição de 1971), que é mais universal que a Convenção de Berna. A Rússia participa desta Convenção desde 1973 como cessionária da URSS. O preâmbulo da Convenção enfatiza que seu objetivo é complementar as regras existentes da lei internacional de direitos autorais, mas não substituí-las ou violá-las. A Convenção Mundial contém um grande número de referências à legislação nacional, um volume menor de prescrições legais substantivas do que na Convenção de Berna. Não há necessidade de os países signatários da Convenção Mundial mudarem seus sistemas nacionais específicos de direitos autorais. A Convenção Mundial estabelece uma série de benefícios significativos para os Estados em desenvolvimento: a emissão pelo Estado de licenças compulsórias para a tradução de obras a fim de desenvolver a ciência, a cultura e a educação nacionais; o direito de traduzir livremente a obra após 10 anos de sua publicação; liberdade de transmissão de rádio e televisão e uso livre de obras publicadas para fins educacionais e científicos. As disposições da Convenção não são retroativas. O prazo de proteção de direitos autorais é determinado pela lei do estado em que a proteção é solicitada, mas não inferior à vida do autor mais 25 anos após sua morte. O princípio da comparação temporal também foi estabelecido. A Convenção contém uma lista aproximada de objetos protegidos de direitos autorais, que coincide plenamente com a lista definida na Convenção de Berna. A Convenção Mundial introduz o conceito de "lançamento de uma obra ao público" como sua reprodução em qualquer forma material e a provisão de uma oportunidade para um círculo indefinido de pessoas se familiarizar com esta obra. Um sinal especial de proteção de direitos autorais (copyright) foi introduzido na forma de um símbolo, uma indicação dos detentores dos direitos autorais, o ano do primeiro lançamento da obra. A Convenção Mundial (como a de Berna) parte do princípio do tratamento nacional. O âmbito dos direitos de autor é determinado pela legislação nacional dos Estados-Membros. A Convenção Universal estabelece o único direito especial do autor - o direito exclusivo do autor de traduzir e republicar sua obra. Para obter o direito de traduzir o trabalho de outra pessoa, foi criado um sistema especial de licenciamento. A Convenção Mundial prevê uma regulamentação de conflito de Berna idêntica - a aplicação da lei do estado onde a proteção de direitos autorais é buscada, ou a lei do tribunal. Em 1996, a Conferência Diplomática de Genebra adotou um novo tratado universal, o Tratado de Direitos Autorais da OMPI. Este Tratado estabeleceu um nível fundamentalmente diferente e mais elevado de proteção aos direitos autorais: a proteção legal dos direitos autorais está diretamente relacionada ao estímulo da criatividade literária e artística. Pela primeira vez na prática mundial, indica-se que a proteção se estende não apenas à forma de expressão de uma obra, mas a ideias e processos; os objetos de proteção são programas de computador, compilações de dados ou outras informações resultantes da atividade intelectual, "informações de gerenciamento de direitos" anexadas à obra. Particularmente enfatizada é a necessidade de desenvolver regras internacionais modernas para a proteção dos direitos autorais e manter um equilíbrio entre os direitos dos autores e os interesses da sociedade no campo do acesso à informação. O Tratado WIPO é uma espécie de aditamento à Convenção de Berna. De acordo com o Tratado, uma Assembléia especial e o Escritório Internacional da OMPI foram estabelecidos. Um lugar especial entre os tratados internacionais universais é ocupado pela Convenção de Madrid para evitar a dupla tributação de royalties de 1979, que prevê a proibição da dupla tributação de direitos autorais e direitos conexos. Entre os acordos regionais sobre a proteção legal internacional de direitos autorais, deve-se destacar a Convenção Interamericana para a Proteção de Direitos Autorais de 1946, regulamentos e diretivas da UE (Diretiva do Conselho da UE sobre a proteção legal de programas de computador em 1991), o Acordo do Países da CEI sobre cooperação no campo da proteção de direitos autorais 1993 A separação dos direitos relacionados (semelhantes, relacionados, outros vizinhos) dos direitos autorais e o estabelecimento de sua proteção independente estão associados à disseminação da "pirataria intelectual" (uso secundário de uma obra sem o consentimento do autor e do intérprete, cópia e venda ilegais de fonogramas). Sujeitos de direitos "relacionados" são artistas performáticos, produtores de fonogramas, organizações de radiodifusão. As principais formas de proteção dos direitos conexos são o direito de seus titulares de permitir ou proibir a reprodução secundária dos resultados de sua atividade criativa. Unificação jurídica internacional em matéria de direitos conexos - Convenção Internacional (Roma) para a Proteção dos Interesses dos Artistas, Produtores de Fonogramas e Organizações de Radiodifusão de 1961 (baseada no princípio do tratamento nacional, que é concedido sob as leis do país onde a proteção é solicitada). A Convenção de Roma estabeleceu um nível mínimo de proteção para direitos conexos. A Convenção não é retroativa. O prazo mínimo de proteção é de 20 anos (os estados são livres para estabelecer prazos de proteção mais longos). Todas as cópias de fonogramas emitidas ou destinadas à venda devem possuir uma marca internacional de proteção de direitos conexos. A Convenção de Genebra de 1971 para a proteção dos produtores de fonogramas contra a reprodução ilegal de seus fonogramas atualizou e complementou substancialmente a Convenção de Roma ao conceder aos produtores de fonogramas um regime especial de antitruste e proteção criminal. Os Estados participantes da Convenção de Genebra recusaram-se a conceder tratamento nacional aos estrangeiros. O critério de escolha da lei aplicável é a lei do estado de nacionalidade do produtor do fonograma. Todas as formas legais de proteção são de competência dos Estados membros. O Tratado de Performances e Fonogramas da OMPI de 1996 (aberto à assinatura apenas para membros da OMPI) não afeta as obrigações dos Estados sob outras convenções para a proteção de direitos conexos, não afeta os direitos dos autores e se aplica apenas aos artistas e produtores de fonogramas . O prazo de proteção dos direitos conexos é de 50 anos. O alcance de seus direitos exclusivos foi consideravelmente ampliado. O Tratado baseia-se no princípio do tratamento nacional de proteção: cada Estado Parte concede aos cidadãos de outros Estados o mesmo tratamento que concede aos seus próprios cidadãos no que diz respeito aos direitos exclusivos de intérpretes e produtores de fonogramas listados no Tratado. 9.4. Especificidades do direito da propriedade industrial no direito internacional privado. Na doutrina, diversas terminologias são utilizadas para designar esse ramo da PIL - invenção, patente, direito de licença, direito de propriedade industrial. Parece que o conceito de “direito de propriedade industrial” pode ser usado como genérico, o mais amplo, volumoso e preciso. A lei de propriedade industrial é uma parte da lei de propriedade intelectual. Objetos dos direitos de propriedade industrial - descobertas científicas, invenções, desenhos industriais, marcas, nomes comerciais, marcas de serviço, denominações comerciais, repressão à concorrência desleal, modelos de utilidade, denominações de origem, segredos comerciais e de produção (know-how), bem como todos os outros direitos relacionados à atividade intelectual. O lugar marginal é ocupado por programas de computador, bancos de dados e topologias de circuitos integrados, considerados objetos de direito autoral, mas protegidos pelo escritório de patentes. O conceito de "propriedade industrial" não se enquadra no conceito geral de direitos de propriedade. A especificidade da propriedade industrial reside no facto de ser, em regra, um objeto intangível, fruto de uma atividade criadora, não diretamente relacionada com a titularidade do objeto material em que se expressa. A lei confere aos titulares de direitos de propriedade industrial o direito exclusivo de utilização dos resultados das suas atividades. Por um lado, o inventor detém direitos patrimoniais de utilização da invenção (estes podem ser alienados, ou seja, transferidos para terceiros), por outro lado, o inventor possui toda uma gama de direitos pessoais não patrimoniais (direito de autoria, o direito a um nome, etc.), que são inalienáveis pela natureza desses direitos. O direito de propriedade industrial protege apenas a ideia, o conceito de invenção, a marca, independentemente da forma de concretização dessas ideias. Uma característica dos direitos de propriedade industrial são as formas específicas de sua proteção por meio da emissão de títulos estaduais de proteção válidos pelo prazo estabelecido em lei. A natureza territorial da lei de propriedade industrial é ainda mais pronunciada do que na lei de direitos autorais. O direito autoral subjetivo surge (do ponto de vista do direito continental) em virtude apenas do fato de criar uma obra de forma objetiva. O direito subjetivo à propriedade industrial surge por vontade do Estado, visando proteger os direitos do inventor mediante a emissão de determinado título de proteção (patente, certificado de autor, registro de marca). A emissão de um título de proteção é um ato do poder estatal e cria direitos subjetivos válidos apenas no território desse Estado. Em outros estados, esses direitos não são protegidos por lei, e a invenção pode ser usada livremente por outros. Para proteger sua obra no exterior, o autor deve obter um título de proteção de acordo com a legislação do estado relevante. Só assim o autor recebe um novo direito subjetivo ao resultado de sua atividade criadora, que também tem caráter territorial. Vários requisitos são impostos aos objetos de direitos de propriedade industrial: novidade, utilidade (em alguns países), prioridade, pureza de patente. A solução proposta deve ser nova, desconhecida mundialmente (novidade global) ou em determinado país (novidade local). A novidade é estabelecida através da realização de um exame especial de novidade. O despacho de patente é a verificação internacional de um produto no caso de exportação de objetos de propriedade industrial. Trata-se de uma verificação para saber se esses objetos estão cobertos por outras patentes concedidas a terceiros. A pureza da patente é estabelecida com a ajuda de um exame especial. Se tal invenção já estiver patenteada em outro país, é necessário recusar-se a usá-la ou comprar uma licença do titular da patente. A principal forma de superar o caráter territorial é a celebração de acordos internacionais e a utilização do princípio da reciprocidade. Cooperação de patentes, patenteamento estrangeiro, registro de marcas em outros estados também são amplamente utilizados.A maioria dos estados oferece aos estrangeiros tratamento nacional no campo da proteção de seus direitos de propriedade industrial. No entanto, o princípio do tratamento nacional não é aplicado em todos os países. Por exemplo, na lei italiana de patentes para inventores nacionais, são estabelecidos períodos mais longos de proteção de invenções e um regime preferencial de patenteamento. Isso contribui para uma aceleração significativa do uso de invenções patenteadas por estrangeiros na Itália. A maioria dos países estabeleceu penalidades severas para falsificação e outras infrações à propriedade industrial (China - pena de morte; Estados Unidos - até 10 anos de prisão e multa de 500 mil dólares). Uma invenção é uma solução técnica que atende aos critérios de patenteabilidade ou a utilização de dispositivos já conhecidos para uma nova finalidade. A principal forma de proteção para as invenções é a concessão de uma patente, que estabelece o monopólio legal da invenção e confere ao seu titular direitos exclusivos de uso da invenção. Critérios de patenteabilidade: novidade da solução técnica; o significado da novidade das mudanças; a possibilidade fundamental da implementação prática da invenção. A invenção deve ser livre de patente. Uma patente para uma invenção é emitida pelo Escritório de Patentes com base nos resultados de um exame. O prazo nominal de uma patente é de 15 a 20 anos, no entanto, devido à obsolescência das invenções, o prazo real de uma patente é muito menor - 5 a 10 anos. A regulamentação de conflitos de leis em disputas em relações jurídicas de patentes com um elemento estrangeiro é, em princípio, idêntica à regulamentação de conflitos de leis em direitos autorais. O ponto de partida é a aplicação da lei do Estado onde se busca a proteção. Também é possível aplicar a lei do tribunal. Na prática judiciária, é comum o uso de referências de primeiro e segundo graus. Uma marca registrada é uma designação que pode distinguir produtos de um fabricante de produtos similares de outros fabricantes. Uma marca registrada serve como um meio de individualização dos participantes da circulação civil e de seus produtos. Com a ajuda de uma marca registrada, você pode determinar a nacionalidade do produto. A base para a proteção legal de uma marca registrada é um certificado emitido pelo escritório de patentes. O certificado confirma a prioridade da marca e os direitos exclusivos de seu titular. A prioridade de uma marca é estabelecida na data do depósito do primeiro pedido no escritório de patentes de qualquer estado membro da União de Paris. Aqui está uma classificação dos tipos de marcas registradas: 1) de acordo com a forma de expressão - verbal, pictórica, volumétrica, sonora, luminosa, olfativa, combinada; 2) pelo número de sujeitos - individuais e coletivos; 3) de acordo com o grau de fama - conhecido e comum. 9.5. Regulamentação internacional e nacional do direito de invenção A principal forma de superar a natureza territorial dos direitos de propriedade industrial e sua proteção fora do estado de origem é a celebração de acordos internacionais. A proteção internacional da propriedade industrial é realizada nos níveis bilateral, regional e universal. As organizações internacionais desempenham um papel importante na unificação dos direitos de propriedade industrial: a União de Paris, OMPI, INPADOC. O último a desenvolver um modelo de patente internacional. O primeiro tratado universal nesta área é a Convenção de Paris para a Proteção da Propriedade Industrial de 1883 (em vigor na edição de Estocolmo de 1967). Os Estados Partes da Convenção formaram a União de Paris para a Proteção da Propriedade Industrial. A Convenção não introduz uma patente internacional que, se emitida em um Estado, seria válida em todos os outros Estados Partes. Da mesma forma, uma marca internacional não é introduzida. As condições para registro de marcas são determinadas pela legislação nacional. O registro de uma marca em um estado não tem efeito extraterritorial. O objetivo da Convenção de Paris é criar condições legais para a proteção de direitos exclusivos no campo da propriedade industrial. Os sujeitos de proteção são cidadãos e empresas dos estados membros da União de Paris. O princípio básico é a concessão de tratamento nacional, ou seja, cidadãos e empresas de qualquer Estado membro recebem a mesma proteção de propriedade industrial em outros Estados membros que é concedida aos seus próprios cidadãos. A convenção define a propriedade industrial como parte da propriedade intelectual. Foi estabelecida uma lista aproximada de objetos de propriedade industrial (ampliada na legislação nacional). A originalidade da propriedade industrial é enfatizada: seus objetos são coisas incorpóreas, intangíveis, portanto, a proteção de uma ideia, independentemente da forma de sua implementação, está em primeiro lugar. A Convenção de Paris define o conceito de concorrência desleal, consolida os princípios do regime nacional, pureza da patente e prioridade da convenção. A instituição da prioridade convencional é uma das principais ideias da Convenção de Paris. A introdução da regra da prioridade convencional se deve ao fato de que a patente é concedida a quem depositou primeiro o pedido de invenção. O patenteamento simultâneo de uma invenção em vários países é praticamente impossível, pois uma invenção patenteada em um país não é mais nova em outro. Para requerentes de países da União de Paris, foi estabelecida uma exceção - uma pessoa que apresentou um pedido em um país, dentro de um ano a partir da data de depósito do primeiro pedido, goza do direito de prioridade ao depositar o mesmo pedido em outro estados. Nesses países, a prioridade e a novidade não serão determinadas no dia em que o pedido for efetivamente depositado no escritório de patentes local, mas no dia em que o primeiro pedido for depositado. A prioridade da convenção para patenteamento de desenhos industriais e registro de marcas é válida por 6 meses. A Convenção estabeleceu proteção temporária para certos objetos de propriedade industrial em exposições internacionais. As normas sobre a exibição de invenções em exposições internacionais nos países participantes fixam a regra de que a exibição de uma invenção em uma exposição não impede o seu patenteamento naquele país. O prazo de prioridade da convenção é calculado a partir do momento em que o produto é colocado na exposição. Com exceção das regras sobre tratamento nacional e prioridade de convenção, a Convenção de Paris contém um número limitado de disposições substantivas unificadas. A Convenção confere a todos os Estados membros total liberdade para emitir legislação nacional para a proteção da propriedade industrial de acordo com suas tradições nacionais. Em conexão com o aumento do número de pedidos para os mesmos objetos de propriedade industrial em diferentes países e a expansão do patenteamento estrangeiro, foi concluído o Tratado de Cooperação de Patentes de Washington de 1970 (PCT). Seus membros formaram a União Internacional de Cooperação de Patentes. O Tratado estabelece o procedimento para a elaboração e depósito de um pedido internacional de título de proteção. Esse procedimento reduz o custo do patenteamento estrangeiro e agiliza seu procedimento. Para este efeito, prevê-se a criação de organismos internacionais de pesquisa semelhantes aos institutos estatais de patentes. Esses órgãos realizam pesquisas documentais nos materiais de candidatura e organizam exames nacionais, bem como exames preliminares internacionais. O Tratado de Washington não introduz uma única patente internacional, mas contém elementos dela. O principal tratado internacional que supera a natureza territorial da proteção de marcas é a Convenção de Madri sobre o Registro Internacional de Fábricas e Marcas de 1891 (conforme alterada em 1979, Protocolo 1989). A Convenção prevê a proteção de marcas em todos os estados membros sem seu registro em cada estado. Para tanto, foi criado o Escritório Internacional de Propriedade Intelectual, que realiza o registro internacional de marcas, válido em todos os países participantes. A Convenção desenvolveu a Classificação de Nice. Um registro internacional é válido por 20 anos, independentemente dos prazos estabelecidos na legislação nacional. A legislação de patentes da Rússia é baseada na Lei de Patentes da Federação Russa de 23.09.1992 de setembro de 3517 nº 1-22.03.1991, que, embora tenha mudado, ainda precisa ser revisada por um longo tempo. Os direitos dos estrangeiros à propriedade industrial na Federação Russa são estabelecidos com base no princípio da reciprocidade: em relação aos direitos do detentor de uma patente - com base em tratados internacionais; em relação ao direito do titular da marca - com base no princípio da reciprocidade na ausência de acordo internacional. A lei determinava o procedimento para obtenção de patentes por estrangeiros na Federação Russa e sua rescisão, a possibilidade de rescisão antecipada de uma patente. A Rússia também possui a Lei RSFSR nº 948-1 de 1992 de março de 19 "Sobre a concorrência e restrição de atividades monopolistas nos mercados de commodities" (que também está desatualizada há muito tempo) e várias outras leis sobre propriedade industrial adotadas em 2. A lei de propriedade industrial na legislação nacional não está codificada. O Código Civil carece de regulamentação substantiva e de conflitos de leis dessas relações. Todos os litígios sobre direitos de propriedade industrial com elemento estrangeiro só podem ser resolvidos por analogia. A regulamentação de conflitos está prevista apenas em relação aos contratos de licença (art.º 1211.º, n.º XNUMX, do artigo XNUMX.º do Código Civil). Por muitos anos, houve uma necessidade urgente de melhorar a lei russa no campo da regulamentação das relações sob a lei de propriedade industrial. Tema 10. CASAMENTO E RELAÇÕES FAMILIARES NO DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO 10.1. Os principais problemas do casamento e das relações familiares com um elemento estrangeiro As relações matrimoniais e familiares são relações complexas de natureza pessoal não patrimonial e patrimonial, baseadas nos laços familiares e reguladas pelas normas do direito civil (no sentido lato da palavra). Em muitos países, não há direito de família como um ramo independente do direito, e as relações de direito de família são reguladas pelo direito civil (Alemanha, Suíça, França). Na maioria dos estados modernos, o direito de família é separado do direito civil, codificado e é um ramo independente do direito (Federação Russa, Argélia, países da Europa Oriental e América Latina). Nos atos normativos da maioria dos Estados não há definição legislativa de casamento, e seus problemas jurídicos não estão totalmente resolvidos nem nas leis nem na doutrina. É praticamente aceito que o casamento é a união voluntária legalmente formalizada de um homem e uma mulher, com o objetivo de constituir família e presumir a coabitação conjunta com uma família comum. Deve-se notar imediatamente que tal definição de casamento não corresponde à lei de todos os estados. Na doutrina moderna da lei e na prática judicial, o casamento é definido como um contrato de casamento, estado civil ou parceria matrimonial. O ponto de vista mais comum é que o casamento é um contrato, uma transação de direito civil que dá origem a direitos e obrigações pessoais e patrimoniais dos cônjuges. As relações familiares com um elemento estrangeiro são parte integrante das relações civis internacionais. O elemento estranho no casamento e nas relações familiares pode se manifestar em todas as suas variantes. Na legislação de alguns estados, os casamentos "estrangeiros" (entre estrangeiros) e "mistos" (entre estrangeiros e seus próprios cidadãos) são especificamente distinguidos. As relações familiares estão ligadas ao máximo com as tradições nacionais, religião, costumes cotidianos e étnicos e, portanto, o direito de família de diferentes países é fundamentalmente diferente e praticamente não pode ser unificado. Tudo isso causa sérios conflitos de leis no campo do casamento e do direito de família. Os principais problemas jurídicos de conflito do casamento e da família são os seguintes: 1) a forma e as condições do casamento; 2) restrições raciais e religiosas; 3) proibições de casamentos com estrangeiros; 4) a necessidade de autorização (diplomática, pais ou responsáveis) para contrair casamento; 5) lei pessoal (supremacia) do marido; 6) casamento por procuração e por representante; 7) poligamia e monogamia; 8) casamentos entre pessoas do mesmo sexo; 9) responsabilidade legal pela recusa de casamento prometido; 10) "casamentos coxos", etc. A doutrina do direito, com o auxílio da análise comparativa, identificou os vínculos de conflito mais comuns para o estabelecimento da lei aplicável: 1) a lei do lugar do casamento; 2) a lei pessoal de ambos os cônjuges; 3) a lei do país de residência permanente da criança; 4) a lei pessoal do adotante; 5) a lei de competência da instituição; 6) a lei do tribunal; 7) a lei do país de residência conjunta dos cônjuges; 8) a lei do último local de residência conjunta; 9) a lei pessoal da criança; 10) a lei da localização dos bens comuns da família. Tentativas de unificar o casamento e as relações familiares com um elemento estrangeiro foram feitas desde o início do século XX. No nível universal, foi desenvolvido todo um conjunto de convenções de Haia sobre direito de família: sobre a solução de conflitos de leis e jurisdição no campo do divórcio e separação judicial de cônjuges de 1902; sobre a lei aplicável às obrigações alimentares, 1972; sobre a cooperação no campo da adoção estrangeira, 1993; sobre a resolução de conflitos de leis em matéria de casamento em 1995, e outros (cerca de 50 no total). Essas convenções contêm, em sua maioria, regras unificadas de conflito de leis. A principal desvantagem das Convenções de Haia é o círculo limitado de seus participantes. Muitos deles nunca entraram em vigor porque não receberam o número necessário de ratificações. O Reino Unido codificou as normas legais relativas ao casamento e às relações familiares com a participação de estrangeiros e apátridas (Seção VII). Tais relações podem estar sujeitas à lei russa e estrangeira. No caso de uma questão de conflito ser resolvida em favor do direito estrangeiro, é determinado o procedimento para estabelecer o conteúdo do direito de família estrangeiro (artigo 166 do Reino Unido). Esta é a responsabilidade do tribunal e de outras autoridades competentes da Federação Russa. O conteúdo do direito de família estrangeiro é estabelecido levando em consideração sua interpretação oficial, prática de aplicação e doutrina no estado estrangeiro relevante. O Reino Unido contém uma cláusula de ordem pública (artigo 167), segundo a qual as normas do direito de família estrangeiro não são aplicadas se sua aplicação for contrária aos fundamentos do estado de direito (ordem pública) da Federação Russa. Nesses casos, aplicam-se as regras da lei russa. 10.2. Casamentos O procedimento para a celebração do casamento e suas principais formas em termos de ocorrência de consequências jurídicas em diferentes países são definidos de maneiras fundamentalmente diferentes: apenas a forma civil de casamento (Federação Russa, Suíça, França, Alemanha, Japão); apenas religiosos (Israel, Iraque, Irã, alguns estados dos EUA e províncias do Canadá); alternativamente um ou outro (Grã-Bretanha, Espanha, Dinamarca, Itália); civis e religiosos (estados latino-americanos, estados do Oriente Médio e Sudeste Asiático). Certas consequências do direito civil também são geradas pela coabitação ilegal com a conduta de uma família comum. Em alguns estados dos EUA, a simples coabitação após um certo período de coabitação permite que o tribunal estabeleça um precedente para a presunção de um casamento legal. As condições para a celebração do casamento nas leis nacionais também são fundamentalmente diferentes, mas algumas características comuns podem ser distinguidas: atingir a idade núbil estabelecida por lei; responsabilidade de ocultar as circunstâncias que impedem o casamento; proibição de casamentos entre parentes próximos, pais adotivos e filhos adotivos, tutores e tutelados; proibição de casamento com pessoas parcial ou totalmente incapazes; a necessidade do consentimento expresso dos noivos. A legislação de quase todos os países prevê uma forma especial de casamento - casamentos consulares. Tais casamentos são celebrados em consulados ou departamentos consulares de embaixadas entre cidadãos do estado de credenciamento localizados no território desse estado estrangeiro. Os casamentos consulares são celebrados com base em convenções consulares; tais casamentos estarão sujeitos às leis do estado de credenciamento. Algumas convenções consulares prevêem o requisito de levar em consideração a lei do estado anfitrião (Convenção Consular entre a Federação Russa e os Estados Unidos). O problema mais agudo do casamento e das relações familiares com um elemento estrangeiro é o grande número de casamentos "coxos", ou seja, casamentos que dão origem a consequências legais em um estado e são considerados inválidos em outro. Este problema é gerado pelo fato de que muitos países não reconhecem a forma e o procedimento para o casamento se forem diferentes de seus regulamentos nacionais. Por exemplo, em Israel, os casamentos mistos contraídos no exterior são reconhecidos apenas se o casamento tiver ocorrido em uma sinagoga. Os casamentos mancos são um fenômeno grave desestabilizador da vida internacional, geram insegurança jurídica e acarretam consequências negativas. Não faz muito tempo, tentou-se eliminar essas deficiências com a ajuda da Convenção de Haia sobre a Solução de Conflitos de Leis em Matéria Matrimonial de 1995. No entanto, esta Convenção ainda não entrou em vigor, pois tem um círculo limitado de participantes e Estados que não reconhecem casamentos celebrados no exterior, não aderiram à Convenção. As obrigações gerais de conflito para resolver a questão do casamento são a lei pessoal de ambos os cônjuges (as condições internas do casamento estão sujeitas a isso) e a lei do local do casamento (determina a forma e o procedimento do casamento). Estas vinculações estão previstas tanto na legislação nacional como na Convenção de Haia sobre a Resolução de Conflitos de Leis no Campo do Casamento. Ao celebrar casamentos mistos e estrangeiros no território da Rússia, seu procedimento e forma estão sujeitos à lei russa (cláusula 1, artigo 156 do Reino Unido). O legislador previu a cumulação da vinculação do conflito. As condições para a celebração de um casamento são determinadas pela lei pessoal de cada um dos cônjuges (ou seja, é possível aplicar simultaneamente as decisões de dois ordenamentos jurídicos). Ao mesmo tempo, é necessário levar em consideração as disposições da lei russa sobre as circunstâncias que impedem o casamento (cláusula 2, artigo 156 do Reino Unido). A regulamentação do procedimento de casamento de cidadãos com dupla nacionalidade e apátridas é realizada de maneira especial. Se um bipátrido também tiver cidadania russa, as condições para seu casamento são determinadas pela lei russa. Para pessoas com cidadania múltipla, as condições para contrair casamento são determinadas pela legislação do estado à escolha da própria pessoa (cláusula 3, artigo 156 do Reino Unido). Ao determinar as condições do casamento para apátridas, aplica-se a lei do estado do seu local de residência permanente (cláusula 4, artigo 156). Assim, no art. 156 do Reino Unido estabelece uma "cadeia" de regras de conflito de leis que regulam o procedimento para contrair casamento de diferentes maneiras para diferentes categorias de indivíduos. Os casamentos entre estrangeiros celebrados em missões consulares e diplomáticas de estados estrangeiros no território da Federação Russa são reconhecidos como válidos com base na reciprocidade (cláusula 2, artigo 157 do Reino Unido). A celebração de casamentos fora do território da Federação Russa é regulada no parágrafo 1 do art. 157 e art. 158 SC. A norma do § 1º do art. 157 SC suscita muitas questões: que carácter tem - imperativo ou dispositivo; o que exatamente estabelece - o direito ou obrigação dos cidadãos da Federação Russa de se casar no exterior em instituições diplomáticas ou consulares da Federação Russa; Os cidadãos russos têm o direito de se casar fora da Federação Russa, não nos escritórios diplomáticos ou consulares da Federação Russa, mas nas autoridades locais de registro de casamento? Os casamentos celebrados entre cidadãos russos e estrangeiros fora da Federação Russa são reconhecidos como válidos na Rússia se sua forma e o procedimento para concluí-los estiverem em conformidade com a lei do local do casamento e as disposições do art. 14 SC. Em conexão com algumas tendências específicas no desenvolvimento do direito de família no exterior (Países Baixos, Suécia, EUA, etc.), há um problema de reconhecimento na Federação Russa de casamentos entre pessoas do mesmo sexo celebrados entre cidadãos russos e estrangeiros fora da Rússia Federação, uma vez que a legislação russa não proíbe diretamente os casamentos entre pessoas do mesmo sexo. Os casamentos entre estrangeiros celebrados fora dos limites da Federação Russa são reconhecidos como válidos desde que a legislação do local do casamento seja observada. A nulidade dos casamentos com elemento estrangeiro é determinada pela legislação que foi aplicada na celebração do casamento (artigo 159.º do Reino Unido). 10.3. Divórcio Até os anos 70. século 70 praticamente em todo o mundo, o divórcio foi considerado como sanção para condutas culposas dos cônjuges, para violação do contrato matrimonial com a reparação de perdas e indenização por danos morais. Em meados dos anos 1970. século XNUMX A reforma do divórcio foi realizada na maioria dos países europeus. A principal tendência da reforma é a rejeição do conceito de divórcio como sanção e a transição para o conceito: o divórcio é a declaração de um casamento malsucedido. A legislação moderna da maioria dos países prevê procedimentos de divórcio judicial e extrajudicial. No plano universal internacional, essas questões são regulamentadas na Convenção de Haia sobre o Reconhecimento do Divórcio e Separação Judicial de Cônjuges de XNUMX. A Convenção de 1993 sobre Assistência Jurídica e Relações Jurídicas em Matéria Civil, Familiar e Criminal para a CEI estabelece que, em caso de divórcio, é aplicada a lei do país de que os cônjuges são cidadãos no momento do divórcio. Em caso de nacionalidade diferente dos cônjuges, aplica-se a lei do estado do lugar da dissolução do casamento. O procedimento para a dissolução de casamentos estrangeiros e mistos é definido em convenções consulares e legislação nacional. A maioria dos estados reconhece os divórcios ocorridos no exterior. O principal conflito vinculante na resolução de questões de divórcio é a lei do local do divórcio, os vínculos subsidiários são a lei pessoal dos cônjuges e a lei do tribunal. Nos estados europeus, existe uma forma semelhante ao divórcio, mas legalmente uma forma diferente de terminar o casamento e as relações familiares. A pedido das partes, o tribunal decide sobre a separação (separação judicial) dos cônjuges. O casamento não termina, mas os cônjuges recebem o direito de residência separada. A principal diferença entre separação e divórcio é que, em caso de morte de um dos cônjuges, o outro mantém os direitos hereditários. O procedimento para dissolução de casamentos com elemento estrangeiro sob a lei russa é estabelecido no art. 16 °C, contendo uma "cadeia" de regras de conflito. Apenas a lei russa, ou seja, a lei do tribunal, se aplica à dissolução de quaisquer casamentos no território da Federação Russa. O direito dos cidadãos russos de dissolver casamentos com estrangeiros residentes fora da Federação Russa é legislado nos tribunais russos ou nas missões diplomáticas e consulares da Federação Russa. A dissolução de qualquer casamento fora da Federação Russa é reconhecida como válida na Rússia, sujeita à lei do estado estrangeiro relevante. Os principais requisitos são o cumprimento das prescrições da lei estrangeira sobre a competência dos órgãos e da legislação sobre a dissolução do casamento. 10.4. Relação jurídica entre cônjuges Como regra geral, a regulação de conflitos de relações pessoais não patrimoniais dos cônjuges é baseada na aplicação da lei pessoal do marido e da lei pessoal da esposa. A principal vinculação do conflito é a lei do último local de residência conjunta dos cônjuges. O início definidor tem um sinal territorial. Se os cônjuges nunca viveram juntos, aplica-se a lei do país do foro. A cláusula de ordem pública é amplamente utilizada. Nos países desenvolvidos, os direitos iguais de marido e mulher são legalmente estabelecidos. Uma regulamentação peculiar das relações pessoais dos cônjuges ocorre na lei anglo-americana (Grã-Bretanha, EUA). Os cônjuges são obrigados a constituir uma comunidade conjugal de vida (consórcio). O problema da escolha da lei aplicável à regulação das relações conjugais pessoais é resolvido com o auxílio de uma “cadeia” de regras de conflito. Conflito geral vinculativo - a lei do país de residência conjunta dos cônjuges; na ausência de um local de residência comum - a lei do estado em cujo território os cônjuges tiveram a última residência comum. Se os cônjuges nunca viveram juntos, aplica-se a lei do país do foro. Em alguns estados (Grã-Bretanha, Alemanha, França), o conflito dominante vinculante é a lei pessoal do marido, que se aplica independentemente do diferente local de residência e da diferente cidadania dos cônjuges. As relações patrimoniais entre cônjuges assentam num regime contratual ou jurídico de comunhão de bens. Tipos de regimes legais de propriedade - comunidade (França, Suíça), separação (Grã-Bretanha, Alemanha), propriedade diferida (Dinamarca, Suécia, Noruega). A legislação da maioria dos países europeus prevê obrigações de pensão alimentícia mútua dos cônjuges. A solução para esta questão é possível tanto no tribunal quanto por acordo entre os cônjuges sobre o pagamento da pensão alimentícia. Os problemas de conflito de obrigações alimentares são resolvidos com base na aplicação da lei do domicílio legal (residência comum dos cônjuges). Podem surgir problemas na ausência de um local de residência comum dos cônjuges. Nesses casos, o principal princípio de conflito é a lei do tribunal. Na lei moderna, o princípio da igualdade de direitos de propriedade e obrigações dos cônjuges está consagrado. Nos países ocidentais, ao se casar, é obrigatório um contrato de casamento. É possível celebrar tal contrato sob uma condição (suspensiva ou revogável). A legislação da maioria dos países prevê autonomia de vontade ilimitada quanto ao conteúdo do contrato de casamento. A única limitação é a conformidade das disposições do contrato de casamento com a ordem pública do estado. Também é estabelecida a possibilidade de autonomia ilimitada da vontade sobre a questão da lei aplicável. Aplica-se também a lei da cidadania comum ou do domicílio comum dos cônjuges, a lei do país do foro. Na lei russa, sobre a questão das relações pessoais e patrimoniais entre os cônjuges, também é estabelecida uma "cadeia" de regras de conflito de leis - a lei do país de residência conjunta, a lei do país da última residência conjunta, a lei russa (no território da Federação Russa) como a lei do tribunal (Artigo 161 UK). O conceito e o procedimento para a celebração de um contrato de casamento são disposições completamente novas para a lei russa (artigos 40-44 do Reino Unido). A principal diferença entre o contrato de casamento russo e o contrato de casamento na lei estrangeira é o direito das partes de resolver apenas as relações de propriedade. Ao celebrar um contrato de casamento e um acordo sobre o pagamento de pensão alimentícia em casamentos com elemento estrangeiro, as partes têm a oportunidade de escolher a lei aplicável. Na ausência de acordo entre as partes sobre a lei aplicável, a regulação é realizada por meio da aplicação da “cadeia” de regras de conflitos de leis estabelecidas pelo art. 161 SC. 10.5. Relação jurídica entre pais e filhos A regulação do conflito do estatuto jurídico da criança assenta na aplicação da lei da nacionalidade da criança. A cidadania dos filhos é estabelecida pela cidadania dos pais, por acordo entre eles (se os pais tiverem cidadanias diferentes), pelo princípio do solo (Resolução do Comitê de Ministros da UE "Sobre a cidadania dos filhos nascidos no casamento") . Os principais problemas das relações jurídicas entre pais e filhos são a constatação e contestação da paternidade (maternidade), a privação dos direitos parentais, as obrigações alimentares dos pais e dos filhos, a proteção dos direitos da criança, a instituição da autoridade parental. A regulamentação dessas relações é realizada, antes de tudo, com base na lei pessoal dos filhos e dos pais (os direitos do país de cidadania ou domicílio). Aplica-se também a lei do país de residência habitual da criança, a lei da instituição competente e a lei do tribunal. A maioria dessas questões está resolvida no direito internacional (na Convenção de Haia sobre a Lei Aplicável às Obrigações de Alimentos para Crianças, 1956; a Convenção sobre os Direitos da Criança, 1989; sobre competência e lei aplicável em relação à proteção de menores de 1961 ). A lei aplicável às questões de declaração e impugnação da paternidade e maternidade está definida no art. 162 SC. A principal vinculação do conflito é a lei da cidadania da criança por nascimento. Estabelecer (desafiar) a paternidade (maternidade) no território da Federação Russa envolve a aplicação da lei russa. O legislador garantiu o direito dos cidadãos russos fora da Federação Russa de solicitar às missões diplomáticas e consulares da Federação Russa a resolução dessas questões. Os direitos e obrigações dos pais e filhos são regulados pelo art. 163 SC. A principal vinculação do conflito é a lei do local de residência conjunta de pais e filhos. Na ausência de um local de residência comum, aplica-se a lei da nacionalidade da criança. As obrigações alimentares e outras relações envolvem a aplicação subsidiária da lei do local de residência permanente da criança. As obrigações de pensão alimentícia de filhos adultos e outros membros da família são determinadas pela lei de residência conjunta (Artigo 164 do Reino Unido). Na ausência de um local de residência comum, aplicar-se-á a lei do estado de que é cidadão o requerente da pensão alimentícia. 10.6. Adoção (adoção) no direito internacional privado A instituição da adoção (adoção) é uma das instituições jurídicas mais antigas (conhecidas desde o mundo antigo). A adoção é uma questão legal e ética complexa porque requer uma forte crença no melhor interesse da criança. A nível internacional, as principais questões de adoção são resolvidas na Convenção Europeia sobre Adoção de Crianças de 1967. Nos últimos anos, a adoção por cidadãos estrangeiros e a adoção no exterior tornaram-se extremamente comuns. A este respeito, o direito internacional moderno estabeleceu um padrão mais elevado para os requisitos de adoção. O sistema de adoção consagrado na Convenção das Nações Unidas sobre os Direitos da Criança de 1989 fornece garantias para os direitos e interesses da criança em caso de adoção. A Recomendação do Comité de Ministros da UE "Sobre a criação de famílias" e a Convenção sobre a Protecção das Crianças e Cooperação em Relação à Adoção Estrangeira de 1993 são dedicadas à regulamentação legal destas questões. As questões de conflito de adoção (adoção) na legislação russa são resolvidas com base em uma "cadeia" de regras de conflito. A principal vinculação do conflito é a lei pessoal do adotante (cidadania ou domicílio) no caso de adoção (adoção) no território da Federação Russa de uma criança cidadã da Federação Russa. Ao mesmo tempo, é fixada a necessidade de cumprir a legislação familiar da Federação Russa e os tratados internacionais da Federação Russa (Parte 2, Cláusula 1, Artigo 165 do Reino Unido). Adoção (adoção) por estrangeiros casados com cidadãos russos de crianças - cidadãos russos no território da Federação Russa pressupõem a aplicação da lei russa, levando em consideração as obrigações internacionais da Federação Russa. O legislador também estabeleceu a aplicação da lei da instituição competente em caso de adoção (adoção) no território da Federação Russa de um cidadão estrangeiro. Também foi estabelecida uma lista de casos em que a adoção requer o consentimento da instituição competente da Federação Russa, dos representantes legais da criança e da própria criança. No caso de uma possível violação dos direitos da criança, é necessário recusar a adoção (adoção) ou cancelar a adoção no tribunal. Os escritórios consulares da Federação Russa têm a obrigação de proteger os direitos e interesses das crianças - cidadãos da Federação Russa, adotados (adotados) por cidadãos estrangeiros fora da Federação Russa. Ao adotar (adotar) crianças - cidadãos da Federação Russa fora da Federação Russa, aplica-se a lei da instituição competente do estado do qual o pai adotivo é cidadão. Para a produção de tal adoção, é necessário obter permissão prévia da autoridade competente da Federação Russa. Tópico 11. RELAÇÕES PATRIMONIAIS NO DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO 11.1. Os principais problemas no campo das relações de herança complicadas por um elemento estrangeiro O direito sucessório é um dos institutos do direito civil, entendido como o conjunto de normas que regem as relações relativas à transmissão dos direitos e obrigações do falecido a outras pessoas. A herança é uma das formas derivadas mais importantes de transferência de propriedade. Existe uma estreita relação entre o direito sucessório e o direito de propriedade. O sujeito do direito sucessório só pode ser o que pode ser objeto do direito da propriedade privada. O direito de propriedade tem precedência sobre a lei de herança. Tipos de herança - herança por testamento e por lei. A herança testamentária é o principal tipo de herança. O início original da sucessão testamentária, tanto no direito continental quanto no direito consuetudinário, é uma combinação de dois princípios fundamentais: liberdade de vontade e proteção dos interesses da família. Em quase todos os Estados, o testamento é entendido como uma transação unilateral, um ato de vontade do testador. As formas do testamento são fundamentalmente diferentes sob a legislação de diferentes estados. Tentativas de unificar parcialmente a lei de herança foram feitas na Convenção de Haia sobre Conflitos de Leis Relativas às Formas de Disposições Testamento e na Convenção de Washington sobre a Forma de Testamentos de 1973. No entanto, a lei de herança, como a lei de família, é em grande parte determinado pelas tradições e costumes nacionais e, portanto, é muito difícil de unificar. A herança por lei tem um valor subsidiário. Basicamente é realizado: na ausência de testamento; se for declarado inválido; recusa do herdeiro sob o testamento em aceitar a herança; no caso de legado de parte da propriedade. Em quase todos os países existe o conceito de partilha obrigatória - uma restrição do princípio da liberdade de vontade em favor dos familiares do testador. A legislação de diferentes países determina a ordem de herança por lei e o círculo de herdeiros obrigatórios de maneiras diferentes. Além disso, existem diferenças fundamentais na herança de bens móveis e imóveis. Na lei da maioria dos estados, são fixadas regras de conflito imperativas sobre a herança de imóveis. A ordem de herança de tal propriedade é determinada pela lei do estado de sua localização. No direito sucessório, há uma divisão do vínculo de conflito para determinar o regime de bens em função da sua categoria. Assim, vários princípios de conflito de leis são usados para determinar a lei aplicável. Na herança de bens móveis, há uma cumulação de obrigações de conflito: aplicam-se simultaneamente a lei pessoal do testador, a lei do local de lavratura do ato e a lei do tribunal. A categoria de bens (móveis e imóveis) é determinada de acordo com as normas da lei nacional (principalmente) ou de um tratado internacional. Dado que a pertença de coisas a móveis ou imóveis é determinada de forma diferente, isso agrava os problemas das relações jurídicas hereditárias com um elemento estrangeiro. Atualmente, muitos estados estabeleceram o princípio da unidade da propriedade hereditária. Listamos os problemas jurídicos de conflito do direito sucessório: 1) determinação do círculo de herdeiros por lei e por testamento; 2) o sistema de propriedade hereditária; 3) requisitos para a forma de um testamento; 4) distinção entre herança de bens móveis e imóveis; 5) a possibilidade de aplicação do princípio da unidade do patrimônio; 6) questões de validade do testamento; 7) determinação da capacidade testamentária. Ligações de colisão gerais e especiais - a lei da localização de uma coisa; a lei da localização do imóvel; direito pessoal do testador; a lei da cidadania do testador no momento de sua morte; a lei da última residência permanente do testador; a lei do lugar onde foi feito o testamento. De primordial importância é a lei pessoal do testador. A regulamentação de conflitos de relações de herança na lei russa está consagrada no art. 1224 do Código Civil, que estabelece uma “cadeia” de regras de conflito. O principal conflito vinculante das relações hereditárias é a lei do último local de residência do testador. Para determinar a ordem jurídica da herança de bens imóveis, aplica-se a lei da localização do imóvel. Ao herdar imóveis russos inscritos no registro estadual da Federação Russa, apenas a lei russa se aplica. A determinação da capacidade jurídica testamentária de uma pessoa, a forma de um testamento ou o ato de seu cancelamento é realizada de acordo com a lei do país de residência do testador no momento da redação do testamento. Um testamento ou um ato de sua anulação é reconhecido como válido em termos de forma se cumprir os requisitos da lei do local onde o testamento foi redigido ou da lei russa. 11.2. Direitos de herança de estrangeiros na Federação Russa e cidadãos russos no exterior A base para a regulamentação do direito sucessório na Rússia é a Sec. V GK. A lei russa estabelece um regime nacional para herdeiros estrangeiros. Essa regra tem caráter imperativo e pode eliminar o surgimento de uma questão de conflito. Na prática, porém, o tratamento nacional é concedido de acordo com as disposições dos tratados internacionais ou na presença de reciprocidade (se não houver tratado internacional). Certas exceções também estão previstas no regime nacional. No campo das relações hereditárias, opera o princípio da reciprocidade material. Os direitos de herança de estrangeiros na Rússia e cidadãos russos no exterior são regulamentados principalmente em convenções consulares e acordos de assistência jurídica. Considere as disposições dos tratados bilaterais da Federação Russa sobre assistência jurídica no campo das relações sucessórias. 1. Os cidadãos de um lado no domínio sucessório são integralmente equiparados aos cidadãos do outro lado, ou seja, os estrangeiros são reconhecidos como capazes de herdar por lei e testamento em igualdade de condições com os seus próprios cidadãos; a propriedade da herança passa para os herdeiros estrangeiros nas mesmas condições que se aplicam aos seus próprios cidadãos. 2. A tributação em matéria sucessória relativamente a estrangeiros é efectuada nos mesmos termos que gozam os próprios cidadãos. Os valores de herança devidos a estrangeiros são transferidos livremente para o exterior na presença de reciprocidade. 3. A herança por cidadãos de uma parte no território da outra só é admissível para os bens que, segundo a lei desse Estado, possam ser objecto de herança para os seus próprios cidadãos. 4. Pode ser objeto de disposição testamentária no território de uma Parte por cidadãos da outra Parte tudo o que, segundo a lei do Estado receptor, possa ser objeto de disposição testamentária de seus próprios cidadãos. 5. A prorrogação dos prazos para a obtenção de herança em relação a estrangeiros é realizada nos tribunais de um estado pelos mesmos motivos que para os cidadãos locais (em acordos com estados individuais - Polônia, Hungria, Bulgária - existem regulamentos especiais sobre o cálculo dos termos para aceitar uma herança) . 6. Os tratados resolvem o problema da competência das autoridades de qual estado inclui o processo no caso de herança. Esta questão é objecto de regulação de conflitos com base em vinculações especiais: a) em caso de herança de bens móveis, é competente a instituição de justiça do país onde o testador teve a sua última residência permanente; b) quando da herança de bens imóveis - a instituição de justiça do país onde se situa esse imóvel. 7. Foi estabelecida a possibilidade de competência separada em relação a bens localizados no território de um dos Estados contratantes; a herança de bens imóveis será regida pela lei desse Estado, e a herança de bens móveis pela lei do outro Estado contratante em cujo território o testador residia ou de cujo cidadão era no momento da morte. 8. A capacidade jurídica testamentária do cidadão é determinada pela lei pessoal do testador (cidadania ou domicílio). 9. A forma do testamento é determinada pela lei do país em cujo território o testador teve a sua última residência. 10. A validade do testamento é determinada pela lei do lugar onde o testamento foi feito. 11. O testamento é considerado válido quanto à forma se preencher os requisitos: a) da lei do Estado em cujo território foi lavrado; b) os direitos do Estado de que o testador era cidadão no momento da morte; c) a lei do Estado em cujo território o testador estava domiciliado no momento do falecimento ou no momento de fazer o testamento; d) os direitos do Estado em cujo território se situa o bem imóvel, se se tratar de herança de tal bem. A Convenção de 1993 sobre Assistência Jurídica e Relações Jurídicas em Matéria Civil, Familiar e Criminal para os países da CEI estabelece uma "cadeia" de regras de conflito que regem o estatuto hereditário: 1) o direito de herdar bens móveis é determinado pela lei da parte em cujo território o testador teve a sua última residência permanente; 2) o direito de herdar bens imóveis é determinado pela lei da parte em cujo território se situam esses bens; 3) a capacidade de uma pessoa para redigir um testamento e seu cancelamento, a forma do testamento e seu cancelamento são determinados pela lei da parte em cujo território o testador tinha residência permanente no momento de fazer o testamento . O testamento ou a sua revogação não podem ser declarados inválidos por inobservância do formulário, desde que cumpram os requisitos da lei do lugar onde foi feito o testamento. A proteção dos direitos sucessórios dos cidadãos russos no exterior é confiada aos cônsules e é regulada pelas disposições das convenções consulares. Os cidadãos russos têm o direito de receber bens de herança se a herança for aberta no exterior. O direito de herdar surge com base na lei estrangeira; portanto, os cidadãos russos são reconhecidos como herdeiros sob a lei do estado que se aplica ao estatuto de herança. O direito dos cidadãos russos de agir como herdeiros de uma determinada ordem em caso de herança por lei e de receber uma parte da herança em caso de abertura de herança no exterior é determinado pela lei de um estado estrangeiro e não pode de forma alguma depender da disposições da legislação russa. A lei russa não contém restrições para que cidadãos russos recebam valores de herança do exterior. Aqui estão as principais disposições das convenções consulares (com o Reino Unido, China, EUA, Suécia) no campo do direito sucessório: 1) o cônsul toma medidas para proteger os bens deixados após a morte de um cidadão de seu país. Os bens móveis são entregues ao cônsul para que os trate de acordo com a sua lei nacional; 2) as autoridades do estado receptor são obrigadas a notificar o cônsul sobre a abertura de uma herança em favor de um cidadão do estado de acreditação; 3) o cônsul tem o direito de representar os interesses dos cidadãos de seu estado, reivindicando uma parte da herança no estado receptor; 4) o cônsul é o representante legal dos cidadãos de seu estado em matéria de herança nos tribunais e outros órgãos do estado receptor. 11.3. O regime de "escheat" no direito internacional privado A propriedade em penhor é a propriedade que permanece após a morte de uma pessoa que não deixou herdeiros por lei ou por testamento. A lei sucessória substantiva de quase todos os estados neste caso estabelece que tais bens vão para o tesouro (artigo 1151 do Código Civil). No entanto, na lei de diferentes estados, a explicação do direito do estado de herdar tal propriedade é fundamentalmente diferente. 1. O conceito de transferência de propriedade usurpada para propriedade estatal como propriedade sem dono (França, Áustria, EUA). A aquisição da propriedade como sem dono tem caráter inicial, e não derivativo, portanto, a propriedade espoliada passa ao Estado livre de quaisquer ônus e dívidas. Os direitos hereditários do Estado aqui surgem da "lei de ocupação". 2. O conceito de transferência de propriedade confiscada para a propriedade do estado por lei de herança (Federação Russa, Alemanha, Espanha, Suíça, estados do Leste Europeu, CEI e países Bálticos). A justificativa para esse conceito é a definição de herança como uma sucessão universal. Nesse caso, o Estado é responsável pelas dívidas do testador, uma vez que a aquisição de bens por herança é uma forma derivada de transferência de propriedade. A fundamentação diferente do direito do Estado de herdar a propriedade roubada é de importância prática significativa se tal propriedade pertencer a um estrangeiro: 1) se se considerar que os bens roubados passam para a propriedade do estado por direito de herança, devem ser transferidos para o estado do qual o falecido era cidadão; 2) se assumirmos que os direitos hereditários do Estado surgiram sob a "lei de ocupação", então a propriedade usurpada torna-se propriedade do Estado onde o cidadão morreu, ou onde a propriedade está localizada. É praticamente aceito que o destino da propriedade confiscada é determinado pela lei do estado em cujo território a propriedade está localizada e depende de qual conceito de transferência de propriedade confiscada o estado adere. Refira-se ainda as diferenças nos regimes jurídicos de herança de bens móveis e imóveis cedidos. Mesmo que o estado adere ao conceito de transmissão por direito de herança, os imóveis em qualquer caso tornam-se propriedade do estado em cujo território está localizado. As coisas móveis são transferidas para o estado de cidadania do falecido ou entram no tesouro do estado de sua localização. Nas relações civis internacionais modernas, o destino dos bens penhorados pertencentes a estrangeiros é regulado em tratados bilaterais de assistência jurídica. Esses acordos contêm uma norma material unificada: os bens móveis penhorados são transferidos para o estado de que o testador era cidadão no momento da morte; os bens imóveis penhorados tornam-se propriedade do Estado em cujo território se encontram. Essa norma material, que resolve diretamente o destino dos bens penhorados, está ligada aos princípios de conflito de leis para regular as relações sucessórias estabelecidas nos contratos. A herança de bens móveis está sujeita à lei pessoal do testador, e a herança de bens imóveis está sujeita à lei do lugar da coisa. Uma regra semelhante está contida na Convenção sobre Assistência Jurídica e Relações Jurídicas em Matéria Civil, Família e Criminal de 1993, concluída pelos países da CEI. Tópico 12. DIREITO DO TRABALHO PRIVADO INTERNACIONAL 12.1. Problemas de conflito das relações internacionais de trabalho As relações de natureza civil no sentido lato da palavra, abrangidas pelo âmbito da LPI, incluem também as relações de trabalho com elemento estrangeiro, mas apenas na medida em que a sua regulamentação jurídica se faça pelas categorias do direito civil (contratuais obrigações, capacidade jurídica e de direito, indemnização por danos, prazo de prescrição). O sistema de normas que regem tais relações trabalhistas forma um ramo independente da PIL - MCHTP, consistindo em regulamentos substantivos e de conflitos de leis. No campo do direito do trabalho, com maior força do que o típico do direito civil, manifesta-se o princípio do direito público. O direito do trabalho (como o direito de família) é um conglomerado de prescrições de direito público e direito privado, embora, em princípio, o direito do trabalho esteja incluído no sistema de direito nacional privado. A intervenção do Estado nesta esfera das relações jurídicas deve-se à necessidade de conduzir uma determinada política social que assegure um equilíbrio de interesses dos trabalhadores e empregadores de forma a evitar convulsões sociais, manter a estabilidade na sociedade e eliminar ao máximo o desemprego. Isto está relacionado com o surgimento e desenvolvimento da teoria da parceria social, que domina a regulação moderna das relações de trabalho (também está consagrada no Código do Trabalho). A intervenção ativa do Estado na regulação das relações de trabalho predetermina a restrição da eficácia das normas de conflito de leis, ou seja, a restrição decorrente da aplicação de direito estrangeiro. Ainda que não haja dúvida quanto ao caráter de direito privado das relações de trabalho, na maioria dos Estados essas relações se inserem no âmbito jurídico, onde a aplicação da legislação nacional é obrigatória, sendo de importância decisiva suas normas imperativas. Praticamente em todos os lugares, a subordinação das relações de trabalho aos princípios civis e de conflitos comuns é confrontada com as regulamentações de direito público sobre proteção trabalhista, casos "aleijados", greves, etc. para proteger os interesses do lado "fraco". A regulação de conflitos nas relações de trabalho envolve a aplicação de categorias gerais de conflitos de leis (mas com reservas significativas). Sendo o contrato de trabalho um contrato, a autonomia da vontade é-lhe amplamente aplicada como conflito geral vinculante de todas as obrigações contratuais. A legislação da maioria dos estados prevê a possibilidade de acordo entre as partes sobre a lei aplicável ao celebrar um contrato de trabalho, como qualquer contrato de direito civil. No entanto, nem todas as questões do contrato podem ser reguladas pela autonomia da vontade das partes. A sua limitação mais significativa é a necessidade de cumprir as normas obrigatórias da legislação laboral e o país do local de trabalho, e o país onde o contrato de trabalho é celebrado, e o estado de cidadania do trabalhador. Na ausência de um acordo entre as partes sobre a lei aplicável no contrato, uma vontade hipotética e implícita das partes é solicitada nos tribunais ocidentais. As obrigações de conflito especiais subsidiárias são a lei do local de trabalho e a lei do local de celebração do contrato. O direito do trabalho e a capacidade jurídica são determinados com base na lei pessoal do empregado, mas com algumas exceções a favor da lei do local de trabalho ou da lei do local onde o contrato é celebrado. Problemas de conflito de leis das relações internacionais de trabalho: 1) a possibilidade de regular um contrato de trabalho com base no princípio da autonomia da vontade; 2) regulamentação estadual dos direitos e obrigações trabalhistas de estrangeiros e apátridas; 3) a possibilidade de restringir os direitos trabalhistas dos cidadãos de acordo com as normas dos tratados internacionais bilaterais. Os principais vínculos de conflito gerais e especiais são as leis: 1) locais de celebração do contrato de trabalho; 2) locais de atividade produtiva; 3) bandeira para transporte marítimo e aéreo; 4) direito pessoal do empregado; 5) localização do empregador; 6) locais de trabalho permanente; 7) a localização da empresa que enviou o funcionário em viagem de negócios; 8) locais de matrícula de veículos; 9) portador. 12.2. Relações trabalhistas com um elemento estrangeiro sob a legislação da Federação Russa O início inicial da regulamentação do trabalho de estrangeiros na Federação Russa é a norma da Constituição sobre o direito igual ao trabalho. Na esfera das relações trabalhistas, foi estabelecida a aplicação do princípio do tratamento nacional (mas com amplas exceções). Uma análise das disposições da lei russa nos permite afirmar que são precisamente os cidadãos russos que têm direitos prioritários para trabalhar no território da Federação Russa. Uma disposição semelhante existe em quase todas as leis trabalhistas em outros estados. O Código do Trabalho não contém regras trabalhistas especiais para estrangeiros, não regulamenta as especificidades de sua situação jurídica no campo do direito do trabalho. Esses problemas são regulamentados em leis federais especiais que definem tanto as categorias de indivíduos estrangeiros quanto as categorias especiais de trabalhadores estrangeiros no território da Federação Russa. Os contratos de trabalho com estrangeiros só podem ser de natureza a termo certo. Quaisquer relações trabalhistas com a participação de estrangeiros no território da Federação Russa são regulamentadas de acordo com a lei russa (artigo 11 do Código do Trabalho). Relações de trabalho com elemento estrangeiro sugerem a possibilidade de regulação de conflitos. O conflito inicial de leis é a aplicação da lei do país do local de trabalho, ou seja, a lei russa. A aplicação da lei estrangeira ocorre principalmente na regulação das relações de trabalho nas empresas com investimento estrangeiro. No direito interno, foi adotada uma disposição especial sobre o emprego de estrangeiros em empresas com investimento estrangeiro. Como em todos os outros estados, na Rússia há uma tendência de limitar a aplicação da lei estrangeira às relações trabalhistas. Nos últimos 15 anos, a migração laboral de cidadãos russos para o exterior aumentou significativamente. As atividades relacionadas ao emprego de cidadãos russos no exterior no território da Federação Russa só podem ser realizadas por pessoas jurídicas russas que tenham uma licença especial. Tanto a lei russa quanto a estrangeira podem ser aplicadas às relações trabalhistas dos russos no exterior. A lei russa regula o trabalho de cidadãos russos no exterior, se as relações trabalhistas surgiram no território da Federação Russa, ou seja, um cidadão russo é enviado para trabalhar no exterior como parte de uma missão oficial. A lei estrangeira determina o status legal de um funcionário russo sob um contrato de trabalho celebrado no exterior. As condições de trabalho dos cidadãos russos no exterior, previstas em um contrato de trabalho, não devem ser piores do que as condições previstas em contratos de trabalho com cidadãos de outros estados estrangeiros (tratamento de nação mais favorecida). Em todos os casos, as disposições do contrato de trabalho não devem violar as normas obrigatórias do estado do local de celebração do contrato e do local de trabalho. No Código do Trabalho, em princípio, não há regulamentação das relações laborais com elemento estrangeiro. Na legislação russa, não há uma única regra de conflito de leis que se relacione diretamente com o escopo do ICTP. Às relações laborais com elemento estrangeiro aplica-se por analogia a legislação civil (artigos 1210.º, 1211.º do Código Civil). As desvantagens e problemas desta abordagem são óbvias. Atualmente, a necessidade de codificação do MChTP no PIL russo também é óbvia. 12.3. Acidentes de trabalho e "casos mutilados" Uma das áreas mais complexas e controversas do PIL é a área de conflitos de leis em conexão com acidentes de trabalho. Os critérios para escolha da lei em “casos de deficientes” são bastante diversos e estão relacionados aos seguintes conceitos básicos de tais casos: 1) a origem culposa da responsabilidade do inquilino, justificando a aplicação da lei do lugar onde foi cometido o ilícito; 2) a origem contratual da responsabilidade dos direitos e obrigações dos participantes na obrigação de indenizar o dano, o que implica a aplicação da lei estabelecida no contrato de trabalho; 3) a cumulação do dano e a responsabilidade contratual do empregador, o que implica a existência de alternativa entre a lei do lugar onde o dano foi cometido e a lei a que está sujeito o contrato de trabalho. Ambas as ligações de conflito são igualmente competentes; 4) a prioridade da lei da localização do empreendimento. A aplicação deste conceito na prática é complicada pelo problema de qualificar o conceito de "localização do empreendimento". Na jurisprudência e legislação modernas dos países ocidentais (EUA, França, Grã-Bretanha), vinculações de conflito "diferenciadas" são usadas em "casos inválidos" (busca da lei inerente a esse relacionamento). A principal tendência da prática judicial moderna em considerar casos "aleijados" é a rejeição de vinculações de conflito "inflexíveis", a aplicação da teoria da localização individual e, com base nela, a busca de uma lei inerente a esse contrato. Para isso, utiliza-se a teoria da “ponderação” da relação de responsabilidade civil. É extremamente difundido o uso do conceito de “lugar do resultado”, ou seja, a lei do país em que ocorreu o acidente. Vinculações de conflitos especiais subsidiários - a lei do local de registro dos veículos e o local de residência habitual da vítima. Na resolução de "casos mutilados" aplicam-se amplamente os pressupostos legais nacionais e internacionais (cidadania ou domicílio comum do trabalhador e do empregador; direito de instituição que atende em massa os seus clientes; direito do tribunal - quem escolhe o tribunal, escolhe a lei). Alguns Estados promulgaram leis para estender as leis nacionais de compensação a trabalhadores estrangeiros em caso de lesão em uma empresa local. Os “feitos mutilados” estão associados a indemnizações não só por danos materiais, mas também por danos morais. A esse respeito, surge um problema: as especificidades, o procedimento e o valor da indenização por danos morais são fundamentalmente diferentes nas legislações dos diferentes estados. Da mesma forma, a própria definição do conceito de "dano moral" (dano) é muito diferente na legislação nacional. Atualmente, é praticamente aceito que o dano moral envolve a inflição de sofrimento físico e moral, e só é compensado se houver culpa. A indemnização por danos morais é prestada em forma pecuniária ou outra material e no valor determinado pelo tribunal, independentemente do dano patrimonial passível de indemnização. Os trabalhadores migrantes são indenizados por danos causados por acidentes de trabalho ou doenças profissionais com base em acordos internacionais, contratos de trabalho e leis nacionais. Em caso de litígio, aplica-se a lei do país de emprego e a legislação nacional aplicável ao trabalhador no momento da lesão ou durante a atividade de trabalho que causou a doença profissional. É possível estabelecer a lei aplicável com base na autonomia da vontade das partes. Em caso de acidentes de trabalho e doenças profissionais por trabalhadores que se encontrem em viagem de negócios ao estrangeiro, aplica-se a lei do país que enviou o acidentado em viagem de negócios. A indemnização pelos danos é feita pela empresa que cedeu o trabalhador. Quando o dano é causado a essas pessoas fora do trabalho e fora do horário de expediente, aplica-se o conceito geral de obrigações de delito: aplica-se a lei do país onde o delito foi cometido, a reparação do dano é feita pela pessoa que o causou diretamente. Tópico 13. OBRIGAÇÕES DE DELITOS NO DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO 13.1. Os principais problemas de obrigações de ofensas (torts) Uma infração civil (delito) é uma violação de direitos civis subjetivos, causando dano a uma pessoa e propriedade de uma pessoa física ou jurídica. Delitos em PIL são crimes civis com um elemento estrangeiro. Considere as condições para o surgimento de obrigações de causar danos no PIL: 1) a vítima ou o delinquente são estrangeiros; 2) as ações do delinquente para indenizar o dano dependem da esfera jurídica estrangeira; 3) o sujeito da relação jurídica está danificado no território de um estado estrangeiro; 4) o direito subjetivo da vítima e a obrigação legal do delinquente surgem em um estado e são implementados em outro; 5) os direitos violados de terceiros são protegidos pelas leis de um estado estrangeiro; 6) o litígio sobre a indemnização por danos é apreciado em tribunal estrangeiro; 7) a decisão de reparação de danos deve ser executada em Estado estrangeiro; 8) o direito à indemnização por danos decorre de factos prejudiciais sujeitos a lei estrangeira (por exemplo, um contrato de seguro). Nas obrigações, o estatuto de responsabilidade civil da relação jurídica distingue-se da responsabilidade civil. O conceito de lei de responsabilidade civil inclui: a capacidade de uma pessoa assumir a responsabilidade pelo dano causado; imposição de responsabilidade a uma pessoa que não é delinquente; motivos de responsabilidade; fundamentos para limitação de responsabilidade e isenção da mesma; métodos de compensação por danos; montante dos danos. Os fundamentos para a ocorrência de conflitos nos ordenamentos jurídicos nacionais e os problemas de escolha da lei aplicável dependem de uma compreensão diferente do estatuto de responsabilidade civil no direito nacional. Listamos os principais problemas de conflito de leis: 1) os fundamentos e limites da responsabilidade civil; 2) a possibilidade de a vítima escolher a lei mais favorável para ela e a aplicação da lei do país da vítima; 3) cálculo de danos materiais e morais; 4) jurisdição de ações de responsabilidade civil. Ligações de conflito geral geral são as leis: 1) o local da ofensa; 2) a lei pessoal do agressor; 3) a nacionalidade da vítima e do delinquente, se coincidirem; 4) a lei pessoal da vítima; 5) tribunal. As vinculações de conflito tradicionais das obrigações de delito são a lei do tribunal e a lei do local onde o delito foi cometido. O conceito de "lugar do delito" é definido ora como o local onde o ato lesivo foi cometido, ora como o local onde ocorreram as consequências danosas. Os pressupostos objetivos da responsabilidade civil são os “componentes” do delito: a conduta danosa (ação ou inação) do delinquente e o resultado danoso causado por essa conduta. Ao localizar os elementos da composição real do delito em diferentes estados, surge o problema de qualificar as categorias jurídicas do estatuto de responsabilidade civil. No direito moderno, é possível que a vítima escolha a lei mais favorável para ela. Além disso, ao determinar a lei aplicável, é amplamente utilizada a presunção de “nacionalidade comum” ou “domicílio comum” das partes em uma relação de responsabilidade civil. A legislação de muitos estados prevê exceções às regras de conflito de leis geralmente aceitas em favor da lei pessoal das partes e da lei do tribunal (se as próprias partes concordaram com sua aplicação). Agora, o princípio da escolha pelo tribunal da lei do estado que leva em conta os interesses da vítima ao máximo é generalizado. Nas relações de responsabilidade civil, a cláusula de ordem pública é amplamente utilizada devido ao caráter coercitivo (direito público) de tais obrigações. Em quase todos os países, o conceito de "localização de um delito" é usado para determinar a lei material aplicável às obrigações de delito. Na prática judicial ocidental, foi desenvolvida uma teoria da localização individual de uma relação de responsabilidade civil particular. Anteriormente, o conceito geral de obrigações extracontratuais previa que apenas a lei do tribunal deveria ser aplicada a elas devido à natureza coercitiva dessas obrigações. Na prática moderna, a lei do tribunal é aplicada a reclamações decorrentes da violação de direitos intangíveis exclusivos pessoais de acordo com o conceito geral de obrigações de responsabilidade civil. As vinculações de responsabilidade civil tradicionais - a lei do local onde o delito foi cometido e a lei do tribunal - são consideradas "duras" na prática moderna. Como atualmente no direito de todos os Estados existe uma tendência para a regulamentação "flexível" de conflitos, também é possível aplicar a autonomia da vontade, o direito pessoal, o direito da essência do relacionamento, o direito da conexão mais próxima ao ato ilícito obrigações. Agora, as responsabilidades por responsabilidade civil são reguladas principalmente com a ajuda de princípios flexíveis de conflito. 13.2. Responsabilidades de responsabilidade civil com um elemento estrangeiro na Federação Russa O conflito geral geral da regra de obrigações de responsabilidade civil na lei russa é a aplicação da lei do país onde a ação ou omissão prejudicial foi cometida (cláusula 1, artigo 1219 do Código Civil). A lei do local onde o ato ilícito foi cometido aplica-se incondicionalmente em todos os casos, independentemente de o crime ter sido cometido no território da Federação Russa ou no exterior. Também é possível aplicar a lei do local de ocorrência das consequências danosas, se o delinquente previu ou deveria ter previsto o surgimento de consequências prejudiciais no território desse estado. O legislador russo leva em consideração as tendências modernas na regulação de conflitos de leis das relações de responsabilidade civil (cláusulas 2, 3 do artigo 1219 do Código Civil): prevê a aplicação da lei pessoal das partes (com sua cidadania comum ou comum domicílio) e a lei do tribunal (mas apenas por acordo entre as partes). O estatuto de responsabilidade civil de uma relação jurídica é definido no art. 1220 do Código Civil: a capacidade de uma pessoa responder pelo dano causado; responsabilidade de uma pessoa que não é um delito direto; fundamentos de responsabilidade, sua limitação e isenção; métodos, volume e montante da compensação por danos. Está prevista uma vinculação especial de conflitos de leis para a resolução de questões de delinquência de estrangeiros com base na lei aplicável à obrigação de responsabilidade civil em geral, e não com base no princípio de conflito de leis do direito pessoal (artigo 1220.º do Código Civil). O estabelecimento do conteúdo da lei estrangeira de responsabilidade civil é realizado pelo tribunal russo com base nas regras de interpretação oficial da lei estrangeira (de acordo com as regras do artigo 1191 do Código Civil). Casos de restrição da aplicação de lei estrangeira, consagrados no art. 1192, 1193 do Código Civil, aplicam-se aos litígios decorrentes de obrigações extracontratuais. A VC e a KTM prevêem casos especiais de restrição da aplicação da lei do local da lesão. As normas da VK e da KTM têm aplicação prioritária sobre as normas do Código Civil, pois tanto a VK quanto a KTM são leis especiais que regulam as relações em uma determinada área, e neste caso, de acordo com o Código Civil, o princípio da prioridade de uma lei especial sobre uma lei geral. A Convenção sobre Assistência Jurídica e Relações Jurídicas em Matéria Civil, Familiar e Criminal de 1993 dos países da CEI e o sistema de acordos bilaterais da Federação Russa sobre assistência jurídica estabelecem o mesmo tipo de obrigações de conflito de leis para obrigações de responsabilidade civil: geral - o local do ato ilícito; subsidiário - a lei da nacionalidade ou domicílio comum das partes e a lei do tribunal. Nos tratados, há um estreitamento do escopo de aplicação da lei do estado de nacionalidade por meio da ampliação da aplicação da lei do país de residência. As disputas de responsabilidade civil estão sujeitas à jurisdição do país em cujo território ocorreu o fato jurídico que serviu de base para o pedido de indenização. O direito da vítima de entrar com uma ação no tribunal do estado do local de residência do réu é fixado. O acordo de 1992 sobre o procedimento para a solução de controvérsias relacionadas à atividade econômica dos países da CEI estabelece a aplicação exclusiva da lei do país onde o delito foi cometido. A secção das obrigações extracontratuais do Código Civil estabelece as regras sobre a lei aplicável não só às obrigações extracontratuais, mas também à responsabilidade por danos causados por defeitos de bens, obras ou serviços. Fica estabelecido o direito da vítima de escolher a lei mais favorável para ela: o país de residência do próprio consumidor; país de residência ou localização da pessoa que presta o serviço ou do fabricante; o país onde o consumidor adquiriu o produto ou recebeu o serviço, ou seja, a "cadeia" de regras de conflito (artigo 1221 do Código Civil). Se a vítima não aproveitou a oportunidade que lhe foi dada para escolher a lei aplicável, a regulação do conflito é realizada de acordo com as regras gerais das obrigações de responsabilidade civil (n.º 3 do artigo 1221.º com referência ao artigo 1.º do Código Civil). Na lei da maioria dos estados, o enriquecimento sem causa também pertence aos delitos. O direito moderno contém um conceito único de enriquecimento sem causa, que inclui o pagamento de uma dívida inexistente, o recebimento de dívida indevida, a celebração de acordos de "escravização" e "contratos vãos". Do ponto de vista substantivo, o enriquecimento sem causa implica a restauração das partes ao seu estado anterior (restituição), a restituição do recebido indevidamente e a responsabilidade extracontratual do culpado. Para resolver questões conflitantes de obrigações por enriquecimento sem causa, são aplicados critérios diferenciados para a escolha da lei, que são estabelecidos a partir das teorias da localização, da conexão mais próxima, da essência da relação. A teoria dominante desenvolvida na jurisprudência anglo-americana é a teoria do conflito vinculante ao lugar de enriquecimento. De acordo com essa teoria, a lei russa estabelece que as obrigações decorrentes do enriquecimento sem causa (artigo 1223 do Código Civil) estão sujeitas à lei do país onde o enriquecimento ocorreu. A autonomia da vontade das partes também é possível, limitada pelo direito de escolher a lei do país do tribunal. Além disso, aplica-se o direito da essência da relação (artigo 2.º do artigo 1223.º do Código Civil). Infelizmente, o legislador russo não dá uma definição do conceito de "direito da essência do relacionamento". As obrigações decorrentes de concorrência desleal estão sujeitas à lei do país cujo mercado é afetado por tal concorrência (artigo 1222 do Código Civil). 13.3. Normas jurídicas internacionais uniformes de obrigações de responsabilidade civil No mundo moderno, há uma tendência de internacionalização das relações de responsabilidade civil associada à ampliação do escopo de uso internacional de objetos que são fonte de maior periculosidade. Como resultado, há uma necessidade urgente de desenvolver novas formas de proteger os direitos da vítima e os interesses dos empresários. Nesta área das relações civis internacionais, o papel das convenções multilaterais internacionais está aumentando. O regime jurídico internacional de compensação por danos tem uma especificidade especial. Isso é claramente demonstrado pelas normas da Convenção sobre Danos Causados por Aeronaves Estrangeiras na Superfície da Terra, de 1952, e da Convenção Internacional sobre Responsabilidade Civil por Danos por Poluição Marinha por Óleo, de 1969, que prevêem: 1) limitar a quantidade de compensação; 2) a predominância de normas jurídicas substantivas unificadas; 3) estabelecimento da responsabilidade objetiva (absoluta) do delinquente; 4) introdução de um sistema de medidas provisórias; 5) definição de “teto” de responsabilidade. As convenções estabelecem fundamentos de responsabilidade mais estritos do que a responsabilidade por culpa. A isenção de responsabilidade só é possível sob a ação de circunstâncias abrangidas pelo conceito de força maior. O problema da indenização por danos associados à poluição ambiental ou a um acidente em uma usina nuclear é particularmente complexo, uma vez que as consequências danosas de um ato cometido no território de um Estado se estendem ao território de outros. Existem acordos multilaterais nestas áreas: a Convenção de Paris sobre Responsabilidade Civil no Campo da Energia Nuclear de 1960, o Acordo de Bruxelas sobre a Responsabilidade dos Proprietários de Navios Nucleares de 1962, o Acordo de Viena sobre Responsabilidade Civil por Danos Nucleares de 1963. Aqui estão as principais disposições dessas Convenções: 1) uma combinação de regras unificadas substantivas e de conflito de leis; 2) o princípio inicial é a competência dos tribunais do estado em cujo território ocorreu a ação correspondente. Conflito geral vinculativo - a lei do país do tribunal; subsidiária - a lei do estado responsável pela instalação nuclear, ou a lei do estado onde a instalação está localizada; 3) capitalização de responsabilidade do operador da instalação nuclear; 4) o princípio da responsabilidade na ausência de culpa do delinquente (responsabilidade absoluta); 5) limitação de responsabilidade em termos de tamanho e tempo; 6) estabelecimento de um sistema de apoio financeiro, incluindo seguro obrigatório, compensação do estado e determinação dos limites de responsabilidade da seguradora e do estado. As Convenções de Haia sobre a Lei Aplicável a Acidentes de Trânsito, 1971 e Responsabilidade do Fabricante, 1973 contêm um sistema complexo de regras unificadas de conflito de leis que combinam vários conflitos de leis vinculantes. As Convenções procuram estabelecer uma regulação flexível dos conflitos por meio da diferenciação e pluralidade de vinculações de conflitos, estreitando a aplicação da lei do país onde o delito foi cometido, fixando critérios especiais para a aplicação de certas regras de conflito de leis. A responsabilidade civil internacional é regida por: a Convenção sobre Responsabilidade Internacional por Danos Causados por Objetos Espaciais, 1972; Convenção Europeia sobre Responsabilidade Civil por Danos Causados por Veículos Automotores, 1973; Resoluções do Comité de Ministros da UE sobre o seguro obrigatório de responsabilidade civil e sobre a indemnização por lesões corporais ou morte. Todos esses atos contêm regras substantivas e de conflito de leis unificadas e determinam os termos da lei aplicável. PROCESSO CIVIL INTERNACIONAL Tópico 14. LITÍGIO DE PROCESSOS CÍVEIS COM ELEMENTO ESTRANGEIRO 14.1. O conceito de processo civil internacional O DIH é um conjunto de questões processuais relacionadas à proteção dos direitos de pessoas físicas e jurídicas estrangeiras em tribunais e arbitragens. O conceito de "DIH" é condicional. A palavra "internacional" tem o mesmo significado que em PIL: significa a existência de uma relação jurídica civil onerada por um elemento estrangeiro. Escopo do DIH: 1) jurisdição internacional de casos civis; 2) situação processual civil de pessoas físicas estrangeiras (pessoas físicas e jurídicas), estado estrangeiro, organizações internacionais; 3) prova judicial em casos com elemento estrangeiro; 4) determinação do conteúdo da lei estrangeira aplicável; 5) execução de ordens judiciais estrangeiras; 6) reconhecimento e execução de sentenças estrangeiras; 7) atos notariais relacionados à proteção dos direitos e interesses dos participantes em transações civis internacionais; 8) apreciação de casos civis por meio de arbitragem; 9) execução de sentenças arbitrais estrangeiras. O DIH é a parte do processo civil nacional que trata de disputas civis com elemento estrangeiro. Na doutrina jurídica russa, o DIH há muito é considerado parte da ciência do PIL e incluído em sua estrutura. Esse ponto de vista ainda está presente na ciência jurídica nacional. De fato, o PIL e o DIH têm origem comum, interação próxima e interdependência. No DIP e no DIH, existem instituições substantivas, conflituosas e processuais comuns: regime nacional em matéria de capacidade jurídica processual civil e civil; imunidade do Estado no processo civil e sua propriedade no direito civil; aplicação da cláusula de ordem pública; o princípio da reciprocidade e o direito de retaliação. No entanto, tudo isso não justifica a combinação de DIP e DIH. Sua inter-relação e interdependência são óbvias, mas o DIP é um ramo independente do direito, e o DIH está incluído na estrutura do processo civil nacional. O PIL e o DIH são ramos independentes e separados do direito e da ciência jurídica. O princípio da "lei do tribunal" no DIH é o seu fundamento, o núcleo central. O princípio geralmente reconhecido do processo civil nacional é a aplicação apenas da própria lei processual, inclusive quando se trate de causas com elemento estrangeiro. Na prática moderna, há uma tendência a abandonar o uso apenas da lei processual nacional. Exceções geralmente aceitas: determinação da capacidade processual civil de estrangeiros de acordo com sua lei pessoal; a possibilidade de aplicação de regras processuais estrangeiras em conexão com a execução de ordens judiciais estrangeiras. Os fundamentos para a aplicação do direito processual estrangeiro não são as normas das leis nacionais, mas as disposições dos tratados internacionais. 14.2. Fontes do processo civil internacional A principal fonte do processo civil internacional é a legislação nacional, principalmente processual civil e cível. As normas do DIH na lei russa estão consagradas no Código de Processo Civil, no Código Civil, no Reino Unido, no APC, nas Regras do ICAC e no MAC. As normas do DIH russo são parcialmente codificadas - APC (cap. 31-33) e CPC (seção V). As desvantagens da codificação russa do DIH são: regulamentação incompleta das especificidades da consideração de disputas com um elemento estrangeiro em seções especiais do Código de Processo Civil e APC; a presença de normas de DIH em diferentes seções do Código de Processo Civil e APC; a constante necessidade de aplicar no campo do DIH as regras gerais do direito processual. O direito processual civil é a principal fonte do DIH nacional na legislação da maioria dos Estados (Argentina, Bulgária, Itália, Polônia, Portugal, Romênia, Alemanha, França). Em alguns estados, foram adotadas leis unificadas sobre PIL e o processo (Albânia, Hungria, Venezuela, República Tcheca). As peculiaridades das fontes anglo-americanas de DIH residem nas especificidades gerais do sistema de direito comum - o papel principal entre as fontes do direito em geral é desempenhado pelo precedente judicial. Os tratados internacionais também são fontes do DIH. Entre os tratados internacionais multilaterais universais, destacam-se: a Convenção de Haia sobre Processo Civil de 1954; Convenção de Viena sobre Relações Diplomáticas de 1961; a Convenção de Nova York sobre Reconhecimento e Execução de Sentenças Arbitrais Estrangeiras de 1958; a Convenção Européia de Arbitragem de Comércio Exterior de 1961; A Convenção de Haia sobre a Abolição da Exigência de Legalização de Documentos Públicos Estrangeiros de 1961. Exemplos de tratados internacionais regionais que regulam questões de DIH são: Convenção sobre Assistência Jurídica e Relações Jurídicas em Matéria Civil, Familiar e Criminal de 1993 dos países da CEI, o Código Bustamante, as convenções da UE (Bruxelas, Lugano, etc.). O papel principal entre as fontes jurídicas internacionais do DIH é desempenhado pelos tratados bilaterais: de reconhecimento mútuo e execução de decisões judiciais e arbitrais, convenções consulares, acordos sobre comércio e navegação, tratados de assistência jurídica. 14.3. Princípios gerais da posição processual dos estrangeiros no processo civil No direito da maioria dos estados, a definição do direito civil e do status processual civil dos estrangeiros é baseada no princípio do tratamento nacional. Em quase todos os lugares, o direito dos estrangeiros à proteção judicial e ao livre acesso aos tribunais é garantido. No entanto, no direito dos estados ocidentais, a instituição da cautio iudicatum solvi (fiança judicial) existe há muito tempo, ou seja, impõe ao autor estrangeiro a obrigação de fornecer garantia para as custas judiciais em que o réu pode incorrer se o autor recusar o pedido ou perde o processo (França, Espanha, Áustria, Alemanha, Grã-Bretanha, Polônia, República Tcheca). Todos esses Estados preveem a possibilidade de isentar os estrangeiros de pagar fiança com base no princípio da reciprocidade, consagrado em acordos internacionais. Os fundamentos para dispensar estrangeiros de pagar fiança também estão consagrados na legislação nacional: com base no princípio da reciprocidade; se o demandante estrangeiro possuir bens no território do país do tribunal (principalmente imóveis); residência permanente no país do tribunal; "direito da pobreza". A legislação russa carece da instituição do cautio iudicatum solvi - os demandantes estrangeiros estão isentos do ônus da fiança nos tribunais russos, independentemente da reciprocidade. O direito processual civil e a capacidade jurídica das pessoas físicas e jurídicas estrangeiras é determinado principalmente com base no princípio do conflito de leis do direito pessoal. A legislação dos países do sistema jurídico continental prevê a possibilidade de aplicação de restrições estrangeiras à capacidade jurídica e à capacidade jurídica dos sujeitos do DIH (França, Alemanha, Itália). A ligação com o direito pessoal está ligada ao problema de estabelecer a jurisdição dos tribunais locais. Nesse sentido, ao determinar o status processual dos estrangeiros, também é aplicada a lei do tribunal. Nos estados do sistema de direito comum, predomina a doutrina processual da participação de estrangeiros em processos civis (Reino Unido, EUA), que também envolve a aplicação de regras de conflito de leis (direito pessoal). A posição dos estrangeiros nos processos civis russos é determinada pelo seu direito pessoal (artigos 399.º, 400.º do Código de Processo Civil), mas tendo em conta o princípio do tratamento nacional e os benefícios processuais previstos nos tratados internacionais (artigo 254.º do Código de Processo Civil). APC). A regulamentação legal internacional da situação processual dos estrangeiros está consagrada em tratados bilaterais sobre assistência jurídica e sobre comércio e navegação: concedendo aos cidadãos de ambas as partes o direito à proteção judicial e acesso irrestrito aos tribunais dos estados contratantes. A determinação da capacidade civil de indivíduos estrangeiros é realizada de acordo com a lei pessoal e sua capacidade processual civil - de acordo com a lei do tribunal com base no princípio da reciprocidade (tratados da Federação Russa com a China, França, Dinamarca , República Tcheca, Espanha). A posição processual do Estado como participante do processo civil baseia-se em sua soberania. A soberania do Estado predeterminou o surgimento da teoria da imunidade estatal. Listamos os tipos de imunidades estatais: imunidade de jurisdição estrangeira; imunidade de garantia prévia de uma reclamação e execução de uma sentença estrangeira; imunidade da aplicação da lei estrangeira; imunidade da propriedade estatal e a doutrina do ato de Estado. Atualmente, duas teorias de imunidade estatal são aplicadas no mundo: a doutrina da imunidade absoluta e a doutrina da imunidade funcional (limitada). A doutrina da imunidade estatal absoluta está consagrada na legislação da Federação Russa (artigo 401 do Código de Processo Civil, artigo 251 do APC). Estas disposições processuais reconhecem a imunidade absoluta de um estado estrangeiro no território da Federação Russa e estabelecem a possibilidade de responsabilizar qualquer estado estrangeiro perante as autoridades judiciais da Federação Russa com o consentimento expresso deste estado. Assim, a lei processual russa é baseada no conceito de renúncia de imunidade "contratual, diplomática". Isso é contrário ao disposto no art. 124 e 1204 do Código Civil - o Estado participa das relações de direito civil em pé de igualdade com seus parceiros privados. Na prática contratual da Federação Russa, é usada a doutrina da imunidade funcional. Os acordos internacionais bilaterais de proteção mútua de investimentos estrangeiros consagram a renúncia voluntária e explícita à imunidade do Estado russo (tratados entre a Federação Russa e a Hungria, os Estados Unidos e a Coreia do Sul). Os privilégios e imunidades dos funcionários diplomáticos e consulares estão consagrados no PAM e estão inextricavelmente ligados à soberania do Estado. Os representantes oficiais de um Estado devem poder exercer livremente suas funções em outro Estado como representantes de um Estado soberano. Esta é a base para sua isenção de jurisdição civil no estado receptor. No entanto, o direito internacional também prevê isenções de imunidades diplomáticas e consulares. As convenções de Viena sobre relações diplomáticas de 1961 e relações consulares de 1963 contêm uma lista de motivos para recusar a concessão de imunidades em casos civis. 14.4. Jurisdição internacional O conceito de “jurisdição” no aspecto do MPP significa a esfera do poder soberano do Estado no campo legislativo, judiciário e administrativo. Nesse caso, o termo jurisdição equivale ao termo poder do Estado. No aspecto da PIL e DIH, o conceito de “jurisdição” tem um conteúdo diferente. Este conceito é utilizado como idêntico ao conceito de "jurisdição internacional", ou seja, a competência do aparelho judiciário e dos órgãos administrativos de um determinado Estado para resolver causas cíveis com elemento estrangeiro. É necessário distinguir do conceito de jurisdição internacional o conceito de jurisdição internacional - a competência de certas partes do sistema judiciário de um determinado Estado para considerar categorias específicas de casos cíveis com um elemento estrangeiro. Na legislação nacional, vários critérios de conflito são usados para determinar a competência dos tribunais e a jurisdição internacional: a lei da nacionalidade das partes; a lei do local de residência do réu; a lei da localização da coisa contestada; o princípio da conexão mais próxima; presença pessoal do réu no território deste estado (lei do tribunal). Os limites da competência das autoridades judiciárias nacionais são determinados pela legislação processual civil nacional. Um dos problemas mais difíceis do DIH é o conflito de jurisdições. Ela pode se manifestar de duas formas: conflito negativo - dois ou mais Estados rejeitam a jurisdição deste caso para suas autoridades judiciárias; positivo - dois ou mais estados reivindicam a jurisdição do caso em seus tribunais nacionais. As regras de jurisdição internacional são a melhor forma de resolver conflitos de jurisdição. Um conflito de jurisdições deve ser distinguido de um conflito de qualificações de conceitos jurídicos. No primeiro caso, trata-se de decidir qual tribunal estadual é competente para julgar o caso e, no segundo, pela lei de qual estado devem ser interpretados os conceitos jurídicos contidos nas normas de conflito de leis. Indicamos os tipos de jurisdição internacional: 1) exclusivo - a disputa é jurisdicional apenas para os tribunais de um determinado estado com sua exclusão da jurisdição dos tribunais de qualquer outro estado; 2) alternativa - as partes têm o direito de escolher entre os tribunais de seus estados, se esses tribunais forem igualmente competentes para apreciar essa controvérsia; 3) contratual - determinação de jurisdição com base em um acordo das partes em favor do tribunal de qualquer estado. A jurisdição do tratado é uma das instituições mais complexas do DIH, pois se baseia na possibilidade de alterar as regras da jurisdição internacional por acordo das partes. A jurisdição contratual é formalizada em acordos de prorrogação e derrogação. Um acordo de derrogação é a exclusão de um caso da competência do tribunal de um determinado estado (embora esteja sob sua jurisdição de acordo com as leis locais) e sua transferência para um tribunal de um estado estrangeiro. Um acordo prorrogativo é um caso que não é da jurisdição de um tribunal local sob as leis de um determinado estado (com jurisdição sobre os tribunais de outro estado), de acordo com o acordo das partes, é submetido à consideração deste determinado tribunal. Qualquer acordo prorrogativo é simultaneamente derrogatório. Como regra geral, um acordo prorogatório não pode alterar a jurisdição genérica (substantiva). A jurisdição internacional sob a legislação da Federação Russa é estabelecida no cap. 44 Código de Processo Civil e cap. 32 APK. A interpretação dos princípios básicos do Código de Processo Civil permite concluir que a competência dos tribunais russos de jurisdição geral também inclui a apreciação de processos civis com elemento estrangeiro. A regra básica de determinação da competência é a competência territorial do domicílio do arguido (artigo 2.º do artigo 402.º do Código de Processo Civil). A legislação consagra uma lista de casos de ocorrência de foro especial em processos com participação estrangeira por tribunais russos (n.º 3 do artigo 403.º do Código de Processo Civil). Também é possível escolher a jurisdição a pedido do autor. O legislador russo também definiu uma lista de casos envolvendo pessoas estrangeiras que são exclusivamente da jurisdição dos tribunais russos (artigo 403 do Código de Processo Civil). O DIH russo reconhece a jurisdição contratual (artigo 404 do Código de Processo Civil). No entanto, há exceções ao princípio geral de reconhecimento do direito de escolha das partes (artigo 2.º do artigo 404.º do Código de Processo Civil). São estabelecidas regras especiais de jurisdição em caso de divórcio (art. 16 °CC). Regras de jurisdição internacional Art. 247 do APC estabelece uma regra geral - os tribunais de arbitragem russos são competentes para considerar disputas com participação estrangeira se o réu estiver localizado ou tiver residência no território da Federação Russa. Critérios adicionais para a jurisdição de casos à arbitragem russa: a localização de uma filial ou escritório de representação de uma pessoa jurídica estrangeira ou a propriedade do réu no território da Federação Russa; o cumprimento da obrigação deve ocorrer no território da Federação Russa; a obrigação ilícita está relacionada com o território da Federação Russa, etc. A competência exclusiva dos tribunais arbitrais da Federação Russa em casos com participação estrangeira está consagrada no art. 248 APK. A jurisdição de arbitragem contratual é reconhecida (na forma de prorrogação). São permitidos acordos estrangeiros sobre a competência dos tribunais de arbitragem russos - acordos sobre a competência (artigo 249 do APC). Para os acordos de competência é obrigatória a apresentação de formulário escrito (n.º 2 do artigo 249.º do CPA). Muitos acordos internacionais também contêm regras para estabelecer jurisdição internacional. A Convenção de 1993 sobre Assistência Jurídica e Relações Jurídicas em Matéria Civil, Família e Criminal dos países da CEI contém uma gama ampliada de regras sobre jurisdição internacional (delimitação de competência): disposições gerais sobre jurisdição e jurisdição especial de certos tipos de casos civis e familiares . A Convenção consagra as regras de competência exclusiva. A possibilidade de jurisdição contratual com base em um acordo escrito das partes também foi estabelecida. 14.5. Execução de cartas rogatórias estrangeiras A atividade processual do judiciário está limitada ao território estadual. No entanto, muitas vezes há a necessidade de realizar tais atividades no exterior. Nesses casos, é necessário obter o consentimento de um Estado estrangeiro para a produção de ações processuais de outro Estado em seu território. A carta rogatória é um recurso do tribunal de um estado para o tribunal de outro estado com um pedido para realizar quaisquer ações processuais no território desse estado. A carta rogatória é um tipo de assistência jurídica, cuja obrigação de prestar está fixada em acordos internacionais e leis nacionais. As principais formas de assistência jurídica prestada na execução de cartas rogatórias estrangeiras: elaboração, certificação, encaminhamento, entrega de documentos; fornecer provas físicas; interrogatório de testemunhas, peritos e outras pessoas para efeitos de processos judiciais; comunicação de informações sobre a legislação vigente. A ordem de recurso dos tribunais de um estado para os tribunais de outros estados: 1) comunicações diretas entre tribunais; 2) via diplomática e consular - apelo aos ministérios das relações exteriores, embaixadas e consulados; 3) o uso de representantes especialmente nomeados; 4) transferência de instruções através dos órgãos centrais de justiça. O procedimento para a execução de uma ordem de um tribunal estrangeiro é regido pela lei do Estado onde a ordem é executada. No direito continental, é estabelecido um procedimento geral: as cartas rogatórias são transmitidas por via diplomática, salvo disposição em contrário de um tratado internacional. Prática judicial - a assistência jurídica é prestada com base na reciprocidade. Ao executar uma ordem, é utilizada a lei processual civil do estado onde a ordem é executada. As ordens destinadas à execução de ações processuais proibidas pela lei do estado que executa a ordem não são executadas. O procedimento e as condições para a execução das instruções são principalmente estabelecidos não na lei, mas nas normas e instruções dos ministérios da justiça. No direito anglo-americano não existe um conceito geral de assistência jurídica. A instituição de comissários especiais (agentes de comissão) é amplamente utilizada. É fornecida a possibilidade de comunicação direta entre os tribunais ao solicitar a execução de uma ordem. O principal problema é que, nos tribunais anglo-americanos, as provas obtidas ao abrigo do direito processual civil podem não ser juridicamente vinculativas. Por outro lado, para os tribunais europeus, as ações dos comissários podem configurar uma violação de sua soberania estatal. Na legislação da Federação Russa, o procedimento geral para a execução de ordens judiciais estrangeiras é estabelecido no art. 407 Código de Processo Civil e Art. 256 APK. Na ausência de um tratado internacional, a assistência jurídica pode ser prestada na forma e nas condições de cortesia internacional. Não há exigência de reciprocidade. A via diplomática é o principal meio de transmissão das Cartas Rogativas. A regra geral é que o procedimento para executar uma ordem de um tribunal estrangeiro no território da Federação Russa é regulado exclusivamente pela lei russa. A tendência atual é que, a pedido de um Estado estrangeiro, seja possível executar uma ordem usando sua lei processual. Motivos para recusa de assistência jurídica: a execução de uma ordem pode prejudicar a soberania da Federação Russa ou ameaçar a segurança da Federação Russa; a execução da ordem não é da competência do tribunal. O maior número de tratados internacionais bilaterais no mundo diz respeito à prestação de assistência jurídica em casos civis, familiares e criminais. Do ponto de vista da regulação jurídica internacional, a prestação de assistência jurídica é uma obrigação do Estado de acordo com o direito internacional. Os acordos bilaterais definem o objeto e o escopo da assistência jurídica, a “rota” das cartas rogatórias. Prevê-se tanto a utilização dos canais diplomáticos como as relações diretas entre as autoridades judiciárias e os tribunais. A assistência jurídica é fornecida gratuitamente. Entre os acordos internacionais multilaterais sobre assistência jurídica, o principal regulador universal do procedimento para a execução de cartas rogatórias é a Convenção de Haia sobre Processo Civil de 1954. A Convenção define o conceito de "documentos judiciais" e estabelece como regra geral que o ordem é transmitida por meios consulares. É possível desviar-se dessa regra: o uso tanto da via diplomática quanto das relações diretas do judiciário. Os Estados são obrigados a executar instruções, exceto nos casos listados na Convenção. 14.6. Reconhecimento e execução de sentenças estrangeiras As decisões das autoridades judiciárias nacionais têm efeito territorial. O julgamento faz parte da ordem jurídica do estado em cuja jurisdição foi proferido. É permitido reconhecer e executar as decisões dos tribunais nacionais de outros estados nos casos estipulados pela legislação desses estados ou acordos internacionais. Consequências jurídicas do reconhecimento de uma sentença estrangeira - uma sentença reconhecida no exterior recebe a mesma força jurídica que as decisões dos tribunais locais (ou seja, adquire as propriedades de irrefutabilidade, exclusividade, exigibilidade, obrigando funcionários e órgãos deste estado). As decisões judiciais (dependendo da categoria de processos) podem exigir apenas o seu reconhecimento. O reconhecimento de uma sentença estrangeira é um pré-requisito (condição) necessário para sua execução. A execução compulsória só é possível em virtude de uma ordem apropriada das autoridades competentes do Estado onde a execução é solicitada. A legislação prevê um procedimento especial para a resolução da execução. Comum a todos os Estados é o princípio da reciprocidade como condição para a execução. Os principais sistemas de execução de sentenças estrangeiras são: 1) a execução exige a verificação da regularidade da decisão de um tribunal estrangeiro quanto à forma, o estabelecimento da sua conformidade com a ordem pública do estado do lugar da execução; 2) a emissão de um exequatur é necessária; é possível verificar a decisão de mérito, se for proferida contra um cidadão local; 3) registro de sentença estrangeira em registro especial (nos estados que se reciprocidade). O sistema de exequatur é a adoção de uma ordem judicial que autoriza a execução de uma sentença estrangeira, confere-lhe poder coercitivo. A sentença é reconhecida ou executada como tal. Opções para o sistema exequatur: 1) a admissibilidade da revisão do mérito - o tribunal que autoriza a execução sujeita a decisão estrangeira a uma revisão integral quanto à regularidade da resolução do mérito; 2) a possibilidade de controle apenas limitado por parte do tribunal que autoriza a execução - o tribunal não verifica a regularidade da resolução do caso sobre o mérito, mas tem o direito de fazer uma auditoria completa em casos excepcionais a pedido do devedor ; 3) o exequatur é emitido apenas na condição de reciprocidade. Condições para a emissão de um exequatur: a decisão não deve ser contrária à ordem pública do estado onde a decisão é executada; o devedor foi devidamente notificado da hora e do local do julgamento. Os motivos de recusa de emissão do exequatur constam da legislação. Um exequatur é uma decisão especial apenas para a execução de uma decisão ou para o seu reconhecimento. De acordo com a legislação russa, as decisões dos tribunais estrangeiros são reconhecidas e executadas no território da Federação Russa de acordo com os tratados internacionais e as leis federais da Federação Russa (artigo 409 do Código de Processo Civil e artigo 241 da APC). As decisões que não estão sujeitas à execução compulsória são reconhecidas na Federação Russa se estiverem previstas em um tratado internacional ou na legislação da Federação Russa (artigos 413, 415, 416 do Código de Processo Civil). Fundamentos de recusa de reconhecimento de sentenças e sentenças arbitrais estrangeiras (artigo 414.º do Código de Processo Civil e artigo 244.º do APC): a decisão não entrou em vigor; a parte contra a qual a decisão foi proferida não foi notificada do local e hora da audiência; o caso é da jurisdição exclusiva das agências de aplicação da lei da Federação Russa; neste caso, há uma decisão do órgão judicial da Federação Russa que entrou em vigor legal; o reconhecimento da decisão é contrário à ordem pública da Federação Russa. O procedimento geral para a execução de decisões de tribunais estrangeiros é definido no art. 409 Código de Processo Civil e art. 246 APKs. Para apreciar um caso sobre a possibilidade de execução de uma decisão, o pedido de autorização do autor para executar o devedor no local de residência do devedor ou no local dos seus bens (artigo 410.º do Código de Processo Civil e artigo 242.º do APC) é necessário. Os fundamentos para a recusa da execução de sentenças estrangeiras são, em princípio, os mesmos que os fundamentos para a recusa do reconhecimento (artigo 412.º do Código de Processo Civil e artigo 244.º da APC). O significado jurídico do reconhecimento de sentenças estrangeiras reside no fato de que confirma direitos e obrigações civis no mesmo sentido que as decisões de um tribunal russo. Os tratados bilaterais de assistência jurídica estabelecem a obrigação mútua de reconhecer e fazer cumprir as decisões das autoridades judiciárias dos Estados contratantes. Os contratos definem uma ampla gama de decisões a serem reconhecidas e executadas. A apreciação de um pedido de autorização de execução é da competência das autoridades do Estado em cujo território se pretende executar a decisão. As decisões são passíveis de reconhecimento e execução sem revisão de mérito. Nos casos de simples reconhecimento, as decisões são reconhecidas independentemente do momento da sua adoção e do momento em que surge a relação jurídica. O reconhecimento sem execução é realizado sem procedimentos adicionais. O princípio básico da execução é a aplicação das leis do país de execução. A execução obrigatória é realizada com base no princípio da execução (contratos da Federação Russa com a República Tcheca, Polônia, Grécia, Cuba). A Convenção sobre Assistência Jurídica e Relações Jurídicas em Matéria Civil, Familiar e Criminal de 1993 dos estados da CEI estipula que cada um dos estados contratantes é obrigado a reconhecer e executar uma decisão tomada no território de outros países contratantes em casos civis e familiares. As decisões que não carecem de execução são reconhecidas sem ulteriores procedimentos, sujeitas a determinadas condições. O pedido de autorização de execução compulsória é apresentado à autoridade competente do estado do local de execução. A Convenção enumera os motivos para recusar o reconhecimento e a execução de sentenças. A Convenção de Haia de 1954 sobre Processo Civil define uma gama muito restrita de casos envolvendo reconhecimento e execução no exterior. Existe uma forma diplomática de solicitar a execução da decisão; ao mesmo tempo, foi estabelecida a possibilidade de um procedimento simplificado de manuseio. A consideração da emissão de permissão para execução compulsória é realizada pelas autoridades competentes do estado do local de execução de acordo com sua legislação nacional. O tribunal do lugar de execução não aprecia a decisão estrangeira sobre o mérito, mas limita-se a estabelecer a sua regularidade formal. 14.7. Atos notariais em direito internacional privado e processo civil internacional Principais atribuições do notário no domínio das relações jurídicas com elemento estrangeiro - o notário destina-se a assegurar a protecção dos direitos e interesses legítimos dos cidadãos e das pessoas colectivas, incluindo os cidadãos estrangeiros e os apátridas, mediante a prática dos actos notariais previstos pela legislação nacional. Funções do notário: certificação de documentos destinados à ação no exterior; aceitação de documentos lavrados no exterior; proteção de bens deixados no território deste estado após a morte de um cidadão estrangeiro; proteção de bens herdados por estrangeiro após o falecimento de cidadão local; fornecer as provas necessárias para a condução de um caso nos órgãos de um estado estrangeiro. O notário aplica as normas do direito estrangeiro de acordo com os tratados internacionais e a legislação nacional. O procedimento e as condições para a aplicação da lei estrangeira por um notário russo são estabelecidos nos Fundamentos da Legislação da Federação Russa sobre Notários de 11.02.1993 de fevereiro de 4462 nº 1-1186 e no Código Civil (Art. 1193-XNUMX). Funções notariais das instituições consulares: proteção dos bens hereditários, emissão de certidão do direito à herança; certificação da veracidade de cópias de documentos e extratos dos mesmos; certificação de transações; representação dos interesses dos cidadãos do seu estado em processos civis. Os poderes do cônsul no domínio dos atos notariais estão consagrados nas convenções consulares. A legislação consagra o direito de um notário de recorrer a autoridades judiciais estrangeiras com instruções para praticar certos atos notariais na forma prescrita pelos tratados internacionais e pela legislação nacional. As condições e procedimento para a execução de ordens notariais estrangeiras, os motivos de recusa de execução estão listados na legislação. Documentos elaborados no exterior e provenientes de funcionários das autoridades competentes de um estado estrangeiro são aceitos em outro estado, sujeitos à sua legalização pelo Ministério das Relações Exteriores da Rússia. A legalização é uma série consistente de certificados de assinaturas de funcionários e a qualidade com que agem; certificação da autenticidade de selos e carimbos que afixam documentos. A legalização é uma cadeia de identidades. Os tribunais russos reconhecem documentos emitidos, elaborados ou certificados pelas autoridades competentes de estados estrangeiros (artigo 408 do Código de Processo Civil e artigo 255 do APC) na presença de legalização, a menos que estabelecido de outra forma por um tratado internacional da Federação Russa ou lei federal. Um procedimento simplificado de legalização é a legalização consular, que é uma inscrição especial do cônsul no documento e certifica a autenticidade da assinatura de um funcionário de um estado estrangeiro. A legalização consular não é apenas o estabelecimento e certificação da autenticidade das assinaturas, mas também a certificação da conformidade de documentos e atos com as leis do estado anfitrião. As disposições sobre legalização consular estão consagradas na Carta Consular da Federação Russa, aprovada pela Lei da URSS de 29.10.1976/XNUMX/XNUMX. A anulação da exigência de legalização consular pode ser prevista em normas de acordos internacionais. A Convenção de Haia sobre a Abolição da Obrigação de Legalização de Documentos Públicos Estrangeiros de 1961 estabelece uma regra - em vez de sucessivas operações de legalização, uma única formalidade é exigida: a aposição pelas autoridades emissoras do documento de uma apostila - a única inscrição autenticadora no o documento, o mesmo em forma para todos os Estados participantes. A apostila é aposta no próprio documento ou em folha separada anexa ao próprio documento. Um exemplo de Apostila está anexado à Convenção. A recusa em afixar uma apostila pode ser apelada em tribunal. A importância da Convenção reside em facilitar e simplificar o procedimento de tramitação de documentos que devem ser apresentados a órgãos oficiais estrangeiros. A Convenção abole a exigência de legalização diplomática ou consular para uma determinada lista de documentos. Nos tribunais de arbitragem russos, os documentos de origem estrangeira são aceitos sujeitos a apostila (artigo 255 do APC). A Convenção de 1993 sobre Assistência Jurídica e Relações Jurídicas em Matéria Civil, Familiar e Criminal dos países da CEI e acordos bilaterais sobre assistência jurídica da Federação Russa prevêem um procedimento simplificado para a validade de documentos oficiais de um Estado Parte no território de outro estados. Não há exigência de legalização; uso limitado da apostila. A apostila não pode ser exigida se o documento estiver, em princípio, isento de legalização. A Convenção define o leque de órgãos e funcionários que elaboram e certificam documentos isentos de legalização. Tópico 15. ARBITRAGEM COMERCIAL INTERNACIONAL 15.1. Natureza Jurídica da Arbitragem Comercial Internacional O ICA é um mecanismo especial para resolver disputas comerciais (econômicas) internacionais de natureza de direito privado. O Estado também pode ser parte na controvérsia, mas o conteúdo da controvérsia é necessariamente de natureza de direito privado, e a segunda parte é necessariamente uma pessoa de direito privado. O ICA, ou tribunal de arbitragem, é um tribunal eleito de acordo com a vontade das partes para resolver uma disputa entre elas. A disputa é apreciada por um árbitro independente, escolhido pelas partes com base em suas qualidades profissionais, a fim de emitir uma decisão final e vinculante para as partes. O ICA afasta os litígios sobre interpretação e execução de contratos comerciais da competência dos tribunais nacionais de jurisdição geral. O conceito de "ICA", assim como os conceitos de PIL e DIH, é condicional e significa a presença de um elemento estrangeiro no caso. O ICA tem caráter de arbitragem e é estabelecido de acordo com a legislação nacional. A sua atividade é a atividade de um órgão nacional de aplicação da lei com base nas normas da legislação nacional. As vantagens da arbitragem são as seguintes: curta duração do processo; custos e taxas mais baixos; observância de segredos comerciais; livre escolha pelas partes dos árbitros, procedimento, local e idioma do procedimento arbitral; a natureza final e obrigatória da sentença (res iudicata); garantir a execução de sentenças arbitrais estrangeiras por meio de um mecanismo contratual legal internacional. O ICA não é um elemento do sistema judiciário estadual e não depende dele em suas atividades. Este não é um estado, mas uma organização pública estabelecida de acordo com a lei nacional. O recurso das partes à arbitragem exclui a consideração da controvérsia nos tribunais de jurisdição geral. No entanto, não há um isolamento completo do ICA do sistema judiciário estadual. Ações processuais relacionadas à execução de sentenças arbitrais e realizadas por tribunais de jurisdição geral: 1) implementação de medidas compulsórias de garantia preliminar do sinistro; 2) execução da sentença arbitral. 15.2. Tipos de Arbitragem Comercial Internacional A essência do ICA é determinada pela natureza dos casos em consideração - trata-se de disputas sobre relações de direito civil no campo do comércio exterior. O conceito geralmente aceito do ICA - a jurisdição do tribunal arbitral é baseada apenas no princípio da autonomia da vontade das partes em suas relações contratuais. A autonomia da vontade no ICA é entendida como fonte do direito. A natureza do ICA como entidade não estatal se deve justamente ao acordo das partes, que é fonte de direito (lex privata). A arbitragem institucional, ou permanente, é criada nas câmaras nacionais de comércio (comercial e industrial), bolsas de valores, associações, sindicatos. A base de funcionamento é uma lei nacional especial e os regulamentos de tal ICA adotados com base nela. O processo de arbitragem é baseado no procedimento estabelecido nas regras. Existe uma lista de árbitros permanentes, da qual as próprias partes escolhem os árbitros. Este tipo de ICA é mais preferível para lidar com casos complexos envolvendo desacordos intrincados e intratáveis, problemas na aplicação da lei. Atualmente, existem mais de 100 arbitragens institucionais no mundo operando em diversos estados (Arbitration Institute of the Stockholm Chamber of Commerce, American Arbitration Association, London International Arbitration Court, etc.) A arbitragem isolada (uma única vez), ou arbitragem ad hoc, é criada pelas partes para considerar um caso específico. Após o término do processo e a emissão de uma decisão, ele deixa de existir. As partes escolhem o local da arbitragem, estabelecem as regras para a eleição dos árbitros e o procedimento arbitral. A arbitragem isolada baseia-se na autonomia praticamente ilimitada da vontade das partes na escolha do procedimento para a resolução do litígio. É possível uma coordenação detalhada do procedimento, sua regulamentação com base nos regulamentos de arbitragens institucionais ou regulamentos modelo desenvolvidos por organizações internacionais. As partes têm o direito de concordar em fazer quaisquer alterações nos regulamentos. A arbitragem isolada é o meio mais eficaz de resolver disputas relacionadas a circunstâncias fáticas, como verificar a qualidade das mercadorias, determinar seu preço. 15.3. Lei Aplicável por Arbitragem A convenção de arbitragem pode incluir uma cláusula sobre a lei aplicável a que o contrato está sujeito. Na maioria das vezes, essa cláusula é uma condição independente do contrato. A escolha da lei é dirigida não tanto aos árbitros quanto às próprias partes, pois esta é uma indicação da lei de qual estado serão determinados os direitos e obrigações das partes, independentemente da necessidade de arbitragem do caso surge. Às vezes, a cláusula sobre a lei aplicável subordina o contrato não às leis de um determinado estado, mas à "lei da equidade" (ex acque et bono), seja o MCP (lex mercatoria), ou costumes comerciais internacionais (INCOTERMS). Uma indicação apropriada deve ser incluída no contrato. A disposição é fixada na legislação russa: as especificidades da determinação da lei sujeita à aplicação do ICA são estabelecidas na lei do ICA (parágrafo 2, cláusula 1, artigo 1186 do Código Civil). O princípio da autonomia da vontade das partes é um dos princípios fundamentais do procedimento arbitral. O tribunal arbitral considera a disputa precisamente de acordo com as regras de direito que as partes escolheram como aplicáveis ao mérito da disputa. A apreciação da disputa no ICA exclui o uso de referências de ambos os graus. Qualquer referência ao direito de um Estado deve ser interpretada como referindo-se diretamente ao direito substantivo desse Estado e não às suas regras de conflito de leis. Se as partes não escolheram a lei aplicável, o próprio tribunal arbitral determina a lei aplicável de acordo com as regras de conflito de leis que a arbitragem considera necessário aplicar. Em todos os casos, o ICA toma uma decisão de acordo com os termos do contrato e levando em consideração os costumes do comércio internacional. A escolha da regra de conflito de leis que, em última análise, determina o direito material aplicável depende do local da arbitragem. A Convenção Européia de Arbitragem Comercial Estrangeira de 1961 estabelece a regra: o ICA aplica o conflito de leis do local da arbitragem. O local da arbitragem será determinado por acordo das partes ou pela residência do árbitro. Na prática moderna, há uma tendência a limitar o efeito da presunção "quem escolheu a arbitragem, escolheu a lei". 15.4. Acordo de Arbitragem A convenção de arbitragem é a vontade acordada entre as partes de encaminhar a controvérsia entre elas ao ICA. A especificidade do ICA reside na voluntariedade de recorrer à arbitragem e, ao mesmo tempo, na natureza vinculativa da convenção de arbitragem. O tribunal arbitral só pode aceitar um caso se houver um acordo claro entre as partes. Característica da convenção de arbitragem: é estritamente vinculativa para as partes e estas não podem deixar de submeter o litígio à arbitragem; o tribunal de jurisdição geral não tem o direito de cancelar a convenção de arbitragem ou rever a decisão da arbitragem sobre o mérito. Tipos de Acordos de Arbitragem: 1) a cláusula compromissória é um acordo entre as partes do contrato, incluído diretamente em seu texto, sobre a arbitragem de controvérsias que possam surgir. Esta é uma condição para submeter o caso à arbitragem em caso de litígio no futuro, o que prevê a competência de um determinado tribunal arbitral. A cláusula compromissória é o tipo mais comum de convenção de arbitragem, uma espécie de instrumento de segurança para o cumprimento das obrigações contratuais, que garante uma resolução qualificada de conflitos e a possibilidade de execução da decisão; 2) um registro de arbitragem é um acordo das partes sobre a arbitragem de uma disputa que já surgiu, separada do contrato principal. Este é o tipo de convenção de arbitragem mais preferido, uma vez que o acordo das partes para arbitrar é feito quando já surgiram divergências e as partes entendem claramente a natureza da disputa. Na prática, a conclusão de um registro de arbitragem é difícil de ser alcançada, pois os interesses das partes podem ser fundamentalmente opostos; 3) uma convenção de arbitragem é um acordo independente entre as partes sobre a arbitragem de litígios que possam surgir no futuro em relação a este contrato ou grupo de contratos ou em relação a atividades conjuntas em geral. Todos os três tipos de convenção de arbitragem, de fato, não são diferentes, têm a mesma força jurídica: são três formas do mesmo fenômeno - acordos das partes em processos de arbitragem. As leis nacionais e os tratados internacionais não fazem qualquer distinção legal entre certos tipos de convenções de arbitragem. A jurisdição da arbitragem pode ser baseada nas regras de um tratado internacional - um acordo de arbitragem entre Estados. Este acordo interestadual é obrigatório tanto para as partes nacionais em disputas comerciais quanto para os órgãos de arbitragem especificados no acordo. A arbitragem não pode se recusar a considerar a controvérsia, referindo-se à ausência de um acordo especial entre as partes. A principal característica da convenção de arbitragem é sua natureza juridicamente autônoma e independente em relação ao contrato principal. A validade de uma convenção de arbitragem é independente da validade do contrato subjacente. Esta disposição é de particular importância se a jurisdição da arbitragem estiver estipulada no próprio texto do contrato na forma de cláusula compromissória. O princípio fundamental do ICA é a autonomia jurídica da convenção de arbitragem e a voluntariedade fundamental do procedimento arbitral. Qualquer convenção de arbitragem, incluindo as incluídas no texto de um contrato comercial internacional, é considerada independentemente do contrato principal, e o reconhecimento do contrato como inválido (no todo ou em parte) não leva à anulação da convenção de arbitragem , não priva os árbitros do direito de apreciar questões relacionadas à nulidade do contrato. Este princípio está consagrado na maioria das leis nacionais, nos acordos internacionais, na prática da arbitragem. 15.5. Forma e Conteúdo do Acordo de Arbitragem Como regra geral, é necessária uma forma escrita obrigatória de acordos de arbitragem. Este requisito está consagrado nas normas das convenções internacionais, nas leis modelo sobre arbitragem. Na legislação dos estados, é permitida uma forma oral de convenção de arbitragem. Tais diferenças são fonte de inúmeros problemas relacionados à interpretação e reconhecimento da validade da convenção de arbitragem. A prática arbitral mundial decorre da necessidade de uma forma escrita dos acordos de arbitragem no sentido amplo da palavra: tanto o próprio acordo, quanto a troca de cartas ou declarações de reivindicação, e um link para o documento que contém diretamente a cláusula compromissória. O conteúdo da convenção de arbitragem depende da vontade das partes, que determinam de forma independente os seus elementos. Cláusulas de arbitragem modelo foram desenvolvidas na prática mundial e na legislação nacional. Os elementos de uma convenção de arbitragem são: uma cláusula de arbitragem (com exceção da jurisdição de tribunais de jurisdição geral ou outros tribunais estaduais); escolha do tipo de arbitragem e do local de sua realização; a escolha do idioma da arbitragem e o número de árbitros; determinação da ordem do procedimento de arbitragem (a arbitragem institucional, como regra geral, resolve a disputa de acordo com as leis de seu país e de acordo com seus regulamentos). Uma característica distintiva da arbitragem reside no direito quase ilimitado das partes de instaurar de forma independente um procedimento de solução de controvérsias, portanto, a grande maioria das normas legais que determinam o processo de arbitragem são de natureza dispositiva e aplicam-se somente quando as partes não tiverem disposto de outra forma. Na convenção de arbitragem, as partes são livres para estabelecer quaisquer regras de procedimento arbitral, mesmo que se apliquem à arbitragem institucional. Os limites dessa liberdade são as regras imperativas do direito nacional e a cláusula de ordem pública. Ao optar por uma arbitragem isolada, as partes são obrigadas a estabelecer as regras do procedimento arbitral, uma vez que tal órgão não possui regras próprias. Se as próprias partes não resolveram as questões processuais da convenção de arbitragem, isso não as priva do direito à arbitragem. Os árbitros nomeados serão guiados pelas regras de procedimento que eles mesmos determinarem. 15.6. Reconhecimento e execução de sentenças arbitrais estrangeiras Uma das vantagens do ICA é a presença de um sistema desenvolvido em nível nacional e internacional para o reconhecimento e execução de sentenças arbitrais proferidas no território de um Estado estrangeiro. A base deste sistema está estabelecida na Convenção de Nova York sobre o Reconhecimento e Execução de Sentenças Arbitrais Estrangeiras de 1958. As regras sobre o reconhecimento e execução de sentenças arbitrais estrangeiras também são encontradas em outros tratados internacionais: a Convenção Européia de Comércio Exterior Arbitragem de 1961, a Convenção Interamericana sobre Arbitragem Comercial Internacional de 1975, Convenção Árabe sobre Arbitragem Comercial Internacional de 1987 A Convenção de Nova York estabelece o princípio do reconhecimento das convenções de arbitragem escritas. Cada Estado Parte é obrigado a reconhecer as sentenças arbitrais estrangeiras e a executá-las em seu território de acordo com sua própria lei processual. A definição de uma sentença arbitral estrangeira é uma sentença de um tribunal arbitral proferida no território de um Estado diferente daquele em cujo território o reconhecimento e a execução da sentença são solicitados. O critério territorial é a base para determinar uma sentença arbitral como estrangeira. Esta disposição aplica-se igualmente a todos os tipos de arbitragem. Um critério adicional: o conceito de "estrangeiro" inclui aquelas decisões que não são consideradas domésticas no estado do local de sua execução. O escopo da Convenção é apenas sentenças arbitrais estrangeiras. O conteúdo principal da Convenção de Nova York é estabelecer a obrigação dos Estados de reconhecer sentenças arbitrais estrangeiras como vinculantes e executá-las. Refere-se a sentenças arbitrais em litígios em que sejam partes pessoas físicas e jurídicas. Estabelece o direito de cada Estado à reserva de que limita a aplicação da Convenção apenas às controvérsias decorrentes de contratos comerciais. Nesse caso, o estado em questão não terá o direito de exigir que outros estados participantes executem as decisões de seus órgãos de arbitragem em outros casos. O reconhecimento de sentenças arbitrais só é possível se houver uma convenção de arbitragem escrita. Ao decidir se um litígio pode ser objeto de arbitragem, a lei do Estado onde o reconhecimento e a execução é requerida e a lei do Estado ao qual as partes submeteram a convenção de arbitragem são decisivas. Os Estados reconhecem e executam sentenças arbitrais estrangeiras de acordo com sua legislação nacional. A execução das sentenças arbitrais requer um procedimento adicional, devendo o interessado apresentar requerimento adequado, devidamente assinado. O reconhecimento e execução de sentenças arbitrais no âmbito da Convenção não devem estar sujeitos a condições mais onerosas ou taxas e encargos mais elevados do que os existentes para o reconhecimento e execução de sentenças arbitrais nacionais. A Convenção estabelece uma lista exaustiva de motivos para a recusa de reconhecimento e execução de sentenças arbitrais: 1) motivos de recusa a pedido da parte contra a qual a decisão foi proferida: uma das partes é incompetente nos termos do seu direito pessoal; a convenção de arbitragem é inválida de acordo com a lei a que as partes a submeteram, ou a lei do estado em que a sentença foi proferida; falha em notificar adequadamente a parte da hora e local da arbitragem; a arbitragem ultrapassou sua competência; violação do procedimento arbitral. O ónus da prova da existência de fundamento para a recusa de execução recai sobre o interessado; 2) motivos de recusa pelas autoridades competentes do estado do lugar de execução da decisão: o objeto da controvérsia não pode ser objeto de procedimento arbitral segundo a lei do estado em que o reconhecimento e a execução são solicitados; o reconhecimento da sentença e a sua execução são contrários à ordem pública desse Estado. A Convenção Européia de Arbitragem Comercial Estrangeira de 1961 não contém regras especiais sobre o reconhecimento e execução de sentenças arbitrais estrangeiras, mas prevê a possibilidade de declarar uma sentença arbitral inválida tanto no estado em que a sentença foi proferida quanto no estado sob cuja lei foi proferida a sentença. A declaração de nulidade de uma decisão implica a sua anulação e, consequentemente, a recusa em reconhecê-la e executá-la. De acordo com a legislação da Federação Russa (artigos 416-422 do Código de Processo Civil, Capítulos 30, 31 da APC), o procedimento para a execução de decisões de tribunais estrangeiros e arbitragens é determinado por tratados internacionais da Federação Russa . Condições para a execução das decisões: 1) a existência de reciprocidade contratual - é necessário haver um acordo internacional sobre a execução mútua das decisões que estabeleça condições específicas para tal execução; 2) não decadência do prazo de prescrição de 3 anos para apresentação da decisão de execução. A Lei da Federação Russa de 07.07.1993 de julho de 5338 nº 1-35 "Sobre Arbitragem Comercial Internacional" reproduz as regras da Convenção de Nova York sobre Reconhecimento e Execução de Sentenças Arbitrais. A sentença arbitral, independentemente do estado em que foi proferida, é reconhecida como vinculante e, observadas as formalidades necessárias, pode ser executada. As disposições da Lei aplicam-se igualmente a sentenças arbitrais nacionais e estrangeiras (feitas por qualquer arbitragem). O artigo XNUMX da Lei estabelece que as sentenças arbitrais estrangeiras são equiparadas às russas. Foi fixada uma lista exaustiva de motivos de recusa de reconhecimento e execução de sentenças arbitrais estrangeiras, que coincide plenamente com a norma correspondente da Convenção de Nova York. O reconhecimento da decisão, ou seja, o reconhecimento dos direitos e obrigações das partes dela decorrentes, não requer procedimento adicional. Para a execução da decisão, é necessário um procedimento adicional: apresentar uma petição ao tribunal competente da Federação Russa (regra geral - no local de residência do devedor ou no local de sua propriedade). O procedimento para apreciar uma petição e o procedimento para executar uma decisão são definidos na Lei Federal de 21.07.1997 de julho de 119 nº XNUMX-FZ "Sobre Processos de Execução". O problema mais difícil é resolver a questão das medidas para garantir a reivindicação antecipadamente. De acordo com a Lei da Federação Russa "Sobre Arbitragem Comercial Internacional", o tribunal arbitral, a pedido de uma das partes, pode ordenar a adoção de tais medidas provisórias em relação ao objeto da disputa, que o tribunal considerar necessário. Uma parte tem o direito de recorrer a um tribunal de jurisdição geral com um pedido para tomar medidas para garantir o crédito antecipadamente. 15.7. Arbitragem comercial internacional na Federação Russa Os principais órgãos de resolução de disputas comerciais internacionais na Rússia são o ICAC e o MAC. As atividades do ICAC são regulamentadas pela Lei da Federação Russa de 07.07.1993 No. 5338-1 "Sobre Arbitragem Comercial Internacional", o Regulamento do ICAC na Câmara de Comércio e Indústria (anexo à Lei), o Regulamento do ICAC aprovado pela Câmara de Comércio e Indústria (entrou em vigor em 01.05.1995). A competência do ICAC inclui a consideração de disputas sob contratos comerciais internacionais na presença de uma convenção de arbitragem das partes. O ICAC aceita disputas para consideração sem acordo das partes, se sua competência for estabelecida por um tratado internacional da Federação Russa. Todos os três tipos de convenções de arbitragem são reconhecidos. A obrigação de sua forma escrita (no sentido mais amplo) é fixa. A Lei da Federação Russa "Sobre Arbitragem Comercial Internacional" prevê uma cláusula de arbitragem modelo. A presença de uma convenção de arbitragem exclui a jurisdição dos tribunais estaduais e a jurisdição geral, e a arbitragem (econômica). O acordo das partes sobre a arbitragem da controvérsia obriga os tribunais estaduais a encerrar o processo sobre o caso (artigos 134, 135 do Código de Processo Civil e 148 da APC). A lei prevê exceções a essa regra. A jurisdição do ICAC é determinada pela sua competência. A IAC funciona com base no Regulamento da IAC da Câmara de Comércio e Indústria (Anexo à Lei "Sobre Arbitragem Comercial Internacional"). O regulamento IAC também é aprovado pela Câmara de Comércio e Indústria. A IAC tem o direito de resolver disputas com base no acordo das partes em encaminhá-las a este tribunal de arbitragem. O IAC se distingue por uma natureza estreita e especial de competência - trata-se de disputas de relações de direito civil relacionadas à navegação mercante. A diferença do ICAC é que, ao determinar a competência do IAC, a composição do objeto da disputa não importa. O Regulamento do IAC estabelece uma lista aproximada de relações, cujos litígios são da sua competência. A especificidade do procedimento arbitral e seu traço característico reside no direito quase ilimitado das partes de estabelecer um procedimento de solução de controvérsias. A autonomia da vontade é a base fundamental da Lei da Federação Russa "Sobre Arbitragem Comercial Internacional" e os regulamentos do ICAC e do MAC. A maioria absoluta das regras que definem o procedimento arbitral são aplicadas apenas na ausência de acordo entre as partes e são de natureza dispositiva. A autonomia da vontade é um momento decisivo na formação do tribunal arbitral, determinando o procedimento do procedimento. A Lei da Federação Russa "Sobre Arbitragem Comercial Internacional" estabelece várias disposições imperativas destinadas a uma resolução imparcial e justa da disputa. Estes são os princípios originais do processo de arbitragem: requisitos que os árbitros devem cumprir; normas imperativas para assegurar a igualdade das partes no processo; obrigações da arbitragem para com as partes. Em todos os outros assuntos, as próprias partes determinam o procedimento de arbitragem. Na ausência de um acordo entre as partes, o ICA usa suas Regras ou resolve a disputa como bem entender. Esta Lei não prevê a obrigatoriedade do ICA de se aplicar à legislação processual civil vigente. O ICA tem o poder de decidir sobre sua competência. Pela primeira vez na história da Rússia, a lei consolidou a regra geralmente aceita na prática mundial sobre a autonomia e independência jurídica da cláusula compromissória, ou seja, a dependência direta da competência da arbitragem da convenção de arbitragem. A Lei contém regras sobre a declaração de incompetência das partes, opções para tal declaração e regras sobre a decisão do tribunal arbitral sobre sua competência. LISTA DE REFERÊNCIAS Atos normativos Literatura principal literatura adicional Autor: Getman-Pavlova I.V.
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